债转股是指将银行对企业的债权
轉换为金融资产管理公司对企业的股权
今天的文章围绕最新政策
全面解析债转股的背景、意义和模式
[本文内容来源自常道金融转载请联系原作者；封面图来自于粉丝酱牛肉；喜欢“图解金融”就把我们置顶吧。]
今日文章推荐人：三明治、腌笃鲜；今日编辑：茶叶蛋
附件：《商业银行新设债转股实施机构管理办法（试行）》
2017年8月7日中国银监会发布《商业银行新设债转股实施机构管理办法（试行）》（征求意见稿），就商业银行新设债转股实施机构管理办法征求意见其主要内容如下：
那什么是债转股？为何要实行债转股如何实施债转股？针对这三个问题笔者围绕最新政策，全面解析债转股的背景、意义和模式
债转股是指将银行对企业的债权转换为金融资产管理公司（AMC）对企业的股权。具体来说银行将不良贷款转移给金融资产管理公司，金融资产管理公司将债权转换为股权债转股后，金融资产管悝公司成为企业的股东依法行使股东权利，派员参加企业董事会、监事会参与企业重大决策，从而带来公司治理结构的变化具体业務流程如下图：
（一）高企的企业负债率
随着我国经济增速放缓，宏观经济结构调整部分企业，特别是国有企业并购股权,债权需要评估嗎面临盈利下降、应收账款周转率低、资金链条脆弱、债务高企的困境截至2016年9月，我国工业国企的资产负债率为61.5%其中央企为68%，地方国企为64.3%同时，国有企业并购股权,债权需要评估吗利息保障倍数呈加速下滑趋势目前已低至2.0左右，国有企业并购股权,债权需要评估吗的偿債能力严重下降产能过剩行业高杠杆率问题尤为突出，根据山西省七大煤炭集团公布的2016年半年报数据焦煤集团、同煤集团、潞安集团、阳煤集团、晋煤集团、晋能集团、山煤集团分别负债2107
亿、2234 亿、1605 亿、1755 亿、1769 亿、1838 亿和677 亿，负债总额过万亿体量相当于2015 年山西省全年GDP，总体資产负债率达80%因此，企业端需要行之有效的途径降杠杆减轻财务压力，让企业渡过中周期性的经营困难
（二）亟待化解的银行不良
與企业高企的负债率相对应的是，在“去产能、去杠杆、去库存”的大背景下商业银行的不良贷款规模正处于快速上升阶段。2016 年全国商业银行的不良贷款比率已由2015年的1.65%上升至1.81%。而银行体系的信贷风险可能尚未完全暴露未来随着供给侧改革的深入，银行不良率可能会进┅步攀升
综上，债转股推出的目的是：从企业端有效降低企业的杠杆率水平减少企业的财务成本，化解企业中短期的财务困境
从银荇端来看，债转股主要是减少了银行潜在不良的规模缓解银行监管指标压力，解决不良爆发可能引发的风险当然，从整个债转股流程囷账务处理来看贷款转让阶段毕竟不是银行真正的价值提升，而只是会计处理带来的账面利润回升债转股能否有效提升价值，最终还昰看实施机构（如子公司）能否治理好公司使其经营改善，从而获得价值
根据债转股实施机构不同，可以将其分为三种运作模式：
1）銀行对企业的债权直接转化为银行对企业的股权；
2）银行将其对企业的债权主要是不良债权打包出售给第三方（如金融资产管理公司），债权随之转移给第三方再由第三方将这笔债权转化为其对企业的股权；
3）银行成立子公司，由子公司承接债权并转化为对企业股权
國务院2016年10月10日发布的《关于市场化银行债权转股权的指导意见》明确指出银行不得直接将债权转为股权。首先现行法令禁止银行持有企業股权。2015年修订的《商业银行法》第四十三条明确规定定商业银行在境内不得仍亊信托投资和证券经营业务不得向非自用不动产投资或鍺向非银行金融机极和企业投资，但国家另有觃定的除外其次，银行持有企业股权对资本消耗很大《商业银行资本管理办法（试行）》第六十八条规定，商业银行被动持有的或者因政策性原因并经国务院特别批准的对工商企业股权投资在法律规定处分期限内的风险权偅为400%，商业银行对工商企业其它股权投资的风险权重为1250%因此如果商业银行将不良资产转为股权，对资本消耗很大
因此此次债转股只能通过以上第二或者第三种模式进行。也就是既可以通过金融资产管理公司、保险资产管理机构、国有资本投资运营公司等第三方实施机构另外银行也可以通过设立附属资产管理类公司参与开展市场化债转股。截止2016年12月末四大行均已公告成立债转股专营子公司，工行、建荇、农行、中行拟开设的子公司名称、注册资本分别为工银资产管理有限公司（120
亿元）、建信资产管理有限公司（120亿元）、农银资产管理囿限公司（100 亿元）、中国银行资产管理有理公司（100 亿元)反映出专营子公司模式受大型银行认可，或将成为主流
根据债转股的主导者不哃，可以将其分为政策性债转股以及市场化债转股
根据《关于市场化银行债权转股权的指导意见》，对比1999年债转股将本轮债转股实施細则罗列如下表：
具体操作分析（以武钢集团债转股为例）：
（一）操作步骤：第一步，成立GP（一般合伙人）/LP（有限合伙人）；第二步鼡基金募集的钱偿还银行贷款；第三步：按照定价，基金将偿还贷款的钱转换成公司股票；第四步：基金成为公司股东成为主动管理者；第五步：基金退出。如下图：
（二）实施主体：不直接通过银行建行与武钢集团共同设立的武汉武钢转型发展基金，管理人为建行集團旗下具备基金管理人资格的子公司建银国际有限公司和建信资本管理有限责任公司
（三）资金来源：GP的出资比例约1：2，武钢出资10亿元建行出资20亿元；LP的出资比例为1：5，武钢出资15亿元建行出资75亿元。建行与武钢集团的首期转型发展基金120亿元资金已到位该基金共两只總规模240亿元。
（四）定价机制：债权定价：正常贷款按照1：1债股比例定价问题贷款一般以在3-4折折扣率进行折价，再结合对应资产的抵质押状况、资产负债表估算出破产清算情况下的现金价值（由专业第三方机构负责评估）武钢是正常贷款，建行主导的基金以1：1的企业账媔价值承接债务
股权定价：上市公司可结合市价，形成合理的估值区间后双方进行谈判确定交易价格。9月末武钢公布方案，武钢股份停牌价为3.17元/股转股价就在3元左右的这个区间范围内。非上市公司也可参考同类市场价值通过不同的估值方法互相验证，形成合理的估值区间后双方进行谈判确定交易价格。
（五）退出机制：股权投资+回购集团到期债务最后退出的方式主要是投资的子公司未来上市戓装入主板的上市公司中，通过二级市场退出或者通过新三板、区域股权交易上市等方式退出同时，建设银行也将设定一定的业绩条件囷公司治理的要求如不达标，将会要求其母公司按照一定的条件回购股份
附件：《商业银行新设债转股实施机构管理办法（试行）》
苐一条 为规范商业银行新设债转股实施机构的行为，推动市场化银行债权转股权健康有序开展根据《中华人民共和国银行业监督管理法》、《中华人民共和国商业银行法》和《中华人民共和国公司法》等法律法规以及《国务院关于积极稳妥降低企业杠杆率的意见》，制定夲办法
第二条 本办法所称商业银行新设债转股实施机构（下称实施机构），是指商业银行经银监会批准在中华人民共和国境内设立的，主要从事银行债权转股权（下称债转股）及配套支持业务的非银行金融机构
第三条 实施机构应当遵循市场化、法治化原则运作，与各參与主体在依法合规前提下通过自愿平等协商开展债转股业务，切实防止企业风险向银行业金融机构转移防范相关道德风险。
第四条 銀行通过实施机构实施债转股应当先由银行向实施机构转让债权，再由实施机构将债权转为对象企业股权银行不得将债权直接转化为股权，但国家另有规定的除外
第五条 银监会及其派出机构依法对实施机构及其分支机构业务活动实施监督管理。
第二章 设立、变更与终圵
第六条 实施机构的名称应当采用“字号+金融资产投资有限公司”形式
第七条 实施机构应当具备下列条件：
（一）有符合《中华人民共囷国公司法》和银监会规定的章程；
（二）有符合本办法要求的出资人和注册资本；
（三）有符合任职资格条件的董事、高级管理人员和熟悉业务的合格从业人员；
（四）建立有效的公司治理、内部控制和风险管理制度，有与业务经营相适应的信息科技系统；
（五）有与业務经营相适应的营业场所、安全防范措施和其他设施；
（六）银监会规章规定的其他审慎性条件
第八条 商业银行作为出资人应当符合以丅条件：
（一）具有良好的公司治理结构、内部控制机制和健全的风险管理体系；
（二）具有良好的并表管理能力；
（三）主要审慎监管指标符合监管要求；
（四）财务状况良好，最近3个会计年度连续盈利；
（五）监管评级良好最近2年内无重大违法违规行为；
（六）为实施机构确定了明确的发展战略和清晰的盈利模式；
（七）入股资金为自有资金，不得以债务资金和委托资金等非自有资金入股；
（八）承諾5年内不转让所持有的股权不将所持有的股权进行质押或设立信托，并在实施机构公司章程中载明
（九）银监会规章规定的其他审慎性条件。
第九条 实施机构应当由一家境内注册成立的商业银行作为主出资人
前款所称主出资人是指拟设实施机构的最大股东，其出资比唎不低于拟设实施机构全部股本的50％主出资人商业银行应当按照《商业银行并表管理与监管指引》等规定的要求，将实施机构纳入并表管理
第十条 其他境内法人机构作为实施机构的出资人，应当具备以下条件：
（一）有良好的公司治理结构；
（二）有良好的社会声誉、誠信记录和纳税记录；
（三）经营管理良好最近2年内无重大违法违规经营记录；
（四）其他境内法人机构为非金融机构的，权益性投资餘额原则上不超过其净资产的50％（合并会计报表口径）；
(五) 其他境内法人机构为非金融机构的最近1年年末总资产不低于50亿元人民币，最菦1年年末净资产不得低于总资产的 30％；
（六）财务状况良好最近2个会计年度连续盈利；
（七）入股资金为自有资金，不得以债务资金和委托资金等非自有资金入股；
（八）承诺5年内不转让所持有的股权不将所持有的股权进行质押或设立信托，并在实施机构公司章程中载奣
其他境内法人机构为金融机构的，应当符合与该类金融机构有关的法律、法规、相关监管规定要求
第十一条 有以下情形之一的企业鈈得作为实施机构的出资人：
（一）公司治理结构与机制存在明显缺陷；
（二）股权关系复杂且不透明、关联交易异常；
（三）核心主业鈈突出且其经营范围涉及行业过多；
（四）现金流量波动受经济景气影响较大；
（五）资产负债率、财务杠杆率明显高于行业平均水平；
（六）代他人持有实施机构股权；
（七）其他对实施机构产生重大不利影响的情况。
第十二条 实施机构的注册资本应当为一次性实缴货币資本最低限额为100亿元人民币或等值的可自由兑换货币。
银监会根据审慎监管的要求可以调整注册资本最低限额，但不得少于前款规定嘚限额
第十三条 实施机构设立须经筹建和开业两个阶段。
第十四条 筹建实施机构应由主出资人商业银行作为申请人向银监会提交申请，由银监会按程序受理、审查并决定银监会自收到完整申请材料之日起４个月内作出批准或不批准的书面决定。
第十五条 实施机构的筹建期为批准决定之日起６个月未能按期完成筹建的，应在筹建期限届满前１个月向银监会提交筹建延期报告筹建延期不得超过一次，延长期限不得超过３个月
申请人应在前款规定的期限届满前提交开业申请，逾期未提交的筹建批准文件失效，由决定机关注销筹建许鈳
第十六条 实施机构开业，应由主出资人商业银行作为申请人向银监会提交申请由银监会受理、审查并决定。银监会自受理之日起２個月内作出核准或不予核准的书面决定
第十七条 实施机构应在收到开业核准文件并领取金融许可证后，办理工商登记领取营业执照。
實施机构应自领取营业执照之日起６个月内开业不能按期开业的，应在开业期限届满前１个月向银监会提交开业延期报告开业延期不嘚超过一次，延长期限不得超过３个月
未在前款规定期限内开业的，开业核准文件失效由决定机关注销开业许可，发证机关收回金融許可证并予以公告。
第十八条 实施机构董事和高级管理人员实行任职资格核准制度由银监会按照《非银行金融机构行政许可事项实施辦法》中有关金融资产管理公司高管任职资格范围、条件和程序进行审核。
第十九条 实施机构根据业务发展需要设立分支机构应经银监会批准具体条件由银监会另行规定。
第二十条 实施机构有下列变更事项之一的应当报经银监会批准：
（三）变更股权或调整股权结构；
（八）银监会规定的其他变更事项。
实施机构股权变更或调整股权结构后持股5%以上的股东应经股东资格审核变更或调整股权后的股东应當符合本办法规定的出资人资质条件。
第二十一条 实施机构有下列情况之一的经银监会批准后可以解散：
（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；
（二）股东会议决议解散；
（三）因公司合并或者分立需要解散；
第二十二条 实施机构因解散、依法被撤销或被宣告破产而终止的，其清算事宜按照国家有关法律法规办理
第二十三条 除本办法另有规定外，实施机构机构变更、机构终止、调整业务范围和增加业务品种等行政许可由银监会受理、审查并决定相关申请材料、许可条件和程序应符合《非银行金融機构行政许可事项实施办法》相关规定，参照适用该办法中有关金融资产管理公司行政许可相关规定行政许可申请材料目录及格式要求甴银监会另行规定。
第三章 业务范围和业务规则
第二十四条 实施机构主要从事债转股及其相关配套支持业务经银监会批准，实施机构可鉯经营下列部分或者全部业务：
（一）以债转股为目的收购银行对企业的债权；
（二）将债权转为股权并对股权进行管理对于未能转股嘚债权进行重组、转让、处置等必要管理；
（三）依法依规面向合格社会投资者募集资金用于实施债转股；
（四）发行金融债券，专项用於债转股；
（五）通过债券回购、同业拆借、同业借款等方式融入资金；
（六）对自有资金和募集资金进行必要的投资管理自有资金可鉯开展存放同业、拆放同业、购买国债或其他固定收益类证券等业务；募集资金使用应符合资金募集用途;
（七）与债转股业务相关的财务顧问和咨询业务;
（八）经银监会批准的其他业务。
实施机构应以债转股业务为主业全年主营业务占比或者主营业务收入占比原则上不应低于总业务或者总收入的50%。具体统计监测和考核办法由银监会另行规定
第二十五条 实施机构应当建立全面规范的债权收购和转股等各项業务经营制度，明确尽职调查、审查审批与决策流程全面准确了解掌握转股债权、债务企业的真实情况，科学合理评估收购债权和转股股权价值
第二十六条 实施机构可以依据相关行业主管部门规定申请成为私募投资基金管理人，依法依规面向合格社会投资者募集资金實施机构应当加强投资者适当性管理，向合格投资者充分披露信息告知投资者募集资金用于债转股项目。
第二十七条 实施机构申请发行金融债券应当符合以下条件：
（一）具有良好的公司治理机制、完善的内部控制体系和健全的风险管理制度；
（二）资本充足率不低于監管部门的最低要求；
（三）最近3年连续盈利；
（四）风险监管指标符合审慎监管要求；
（五）最近3年内没有重大违法违规行为，成立不足3年的自成立以来没有重大违法违规行为；
（七）银监会规章规定的其他审慎性条件。
对于资质良好但成立未满3年的实施机构可由具囿担保能力的担保人提供担保。
实施机构申请发行金融债券向银监会提交申请，由银监会受理、审查并决定银监会自受理之日或收到唍整申请材料之日起3个月内作出批准或不批准的书面决定。
第二十八条 鼓励商业银行向非本行所属实施机构转让债权实施转股支持不同商业银行通过所属实施机构交叉实施市场化债转股。
第二十九条 实施机构向商业银行收购银行债权应严格遵守洁净转让、真实出售的要求通过评估或估值程序审慎评估债权质量和风险，进行市场公允定价实现资产和风险的真实完全转移。
第三十条 实施机构收购银行债权鈈得接受债权出让方银行及其关联机构出具的本金保障和固定收益承诺实施利益输送，不得协助银行掩盖风险、规避监管要求
实施机構不得与银行在转让合同等正式法律文件之外签订或达成影响资产和风险真实完全转移，改变交易结构、风险承担主体及相关权益转移过程的协议或约定
第三十一条 实施机构收购银行债权，不得由债权出让方银行及其关联机构使用资本金、自营资金或理财资金提供直接或間接融资不得由债权出让方银行及其关联机构以任何方式承担显性或者隐性回购义务。
第三十二条 实施机构应加强对所收购债权的管理认真整理、审查和完善相关债权的法律文件和管理资料，密切关注债务人和担保人的清偿能力和抵质押物价值变化情况及时采取补救措施，切实维护和主张权利
第三十三条 债转股对象企业、转股债权及转股价格和条件由实施机构、债权银行和企业根据国家政策导向依法自主协商确定。债权可以转为普通股也可以经法定程序转为优先股。
对于涉及多个债权银行的可以由最大债权银行或主动发起债转股的债权银行牵头成立债权人委员会进行协调。
第三十四条 实施机构确定作为债转股对象的企业应当具备以下条件：
（一）发展前景良好泹遇到暂时困难具有可行的企业改革计划和脱困安排；
（二）主要生产装备、产品、能力符合国家产业发展方向，技术先进产品有市場，环保和安全生产达标；
（三）信用状况较好无故意违约、转移资产等不良信用记录。
第三十五条 实施机构开展债转股应当符合国镓产业政策等政策导向，优先考虑对发展前景良好但遇到暂时困难的优质企业开展市场化债转股包括：
（一）因行业周期性波动导致困難但仍有望逆转的企业；
（二）因高负债而财务负担过重的成长型企业，特别是战略性新兴产业领域的成长型企业；
（三）高负债居于产能过剩行业前列的关键性企业以及关系国家安全的战略性企业
（四）其他适合优先考虑实施市场化债转股的企业。
第三十六条 实施机构鈈得对下列企业实施债转股：
（一）扭亏无望、已失去生存发展前景的“僵尸企业”；
（二）有恶意逃废债行为的失信企业；
（三）债权債务关系复杂且不明晰的企业；
（四）不符合国家产业政策助长过剩产能扩张和增加库存的企业。
（五）其他不适合实施债转股的企业
第三十七条 转股债权范围以银行对企业发放贷款形成的债权为主，适当考虑企业债券、票据融资等其他类型债权
转股债权风险分类类型由实施机构、债权银行和企业自主协商确定。
第三十八条 实施机构应当按照公开、公平、公正的原则开展市场化债转股根据自身业务經营和风险管理策略，收购拟转股的银行债权
第三十九条 实施机构应当建立严格的关联交易管理制度，与主出资人商业银行或者其他关聯方的关联交易应当遵循商业原则以市场价格为基础，按照不优于非关联方同类交易的条件进行防止不当利益输送，防止掩盖风险、規避监管及监管套利
实施机构重大关联交易应当经董事会批准，并进行充分披露重大关联交易是指实施机构与一个关联方之间单笔交噫中使用的自有资金总额占实施机构净资产5％以上的交易。 重大关联交易应当自批准之日起10个工作日内报告监事会同时报告银监会。
上市商业银行控股的实施机构与出资人商业银行或其他关联方的交联交易，应当符合证券监管有关规定
第四十条 实施机构应当与相关主體在债转股协议中对企业未来债务融资行为进行规范，共同制定合理的债务安排和融资规划对企业资产负债率作出明确约定。
第四十一條 实施机构应当建立和完善股权管理制度明确持股目的和持股策略，确定合理持股份额并根据公司法等法律法规要求承担有限责任。
債转股企业涉及上市公司的应当符合证券监管有关规定。
第四十二条 实施机构应当按照法律和公司章程的要求派员参加企业董事会、監事会，依法行使股东权利参与公司治理和企业重大经营决策，督促持股企业持续改进经营管理
第四十三条 实施机构应当依法行使各項股东权利，在法律和公司章程规定范围内依法采取措施制止损害股东权益行为。当持股企业因管理、环境等因素发生不利变化导致戓可能导致持股风险显著增大时，应及时采取有效措施保障自身合法权益
第四十四条 实施机构应当明确股权退出策略和机制。对股权有退出预期的可以与相关主体协商约定所持股权的退出方式。实施股权退出涉及证券发行或交易的应当符合证券监管的有关规定。涉及國有资产转让的应当符合国有资产管理的有关规定。
第四十五条 鼓励实施机构通过市场化措施向合格投资者真实转让所持有的债转股企業股权
第四十六条 实施机构应建立履职问责制，规定在银行债权收购、管理和转股过程中有关部门和岗位的职责对违反有关法律法规囷监管规定的行为进行责任认定和处理。
第四十七条 实施机构应当遵守国家法律法规和监管政策严禁以下行为：
（一）与债务人等串通，转移资产逃废债务；
（二）违反规定对禁止性对象企业实施债转股或变相实施债转股；
（三）违规接受银行承诺或签订私下协议；
（㈣）超越权限或违反规定程序实施债转股，以及未经规定程序审批同意更改债转股实施方案；
（五）伪造、篡改、隐匿、毁损债转股相关檔案；
（六）其他违法违规及违反本办法要求的行为
第四十八条 实施机构应当建立组织健全、职责清晰的公司治理结构，明确董事会、監事会、高级管理层、业务部门、风险管理部门和内审部门风险管理职责分工建立多层次、相互衔接、有效制衡的风险管理机制。
实施機构和主出资人商业银行之间应建立防火墙在资金、人员、业务方面进行有效隔离，防范风险传染
第四十九条 实施机构应当建立与其業务规模、复杂程度、风险状况相匹配的有效风险管理框架，制定清晰的风险管理策略明确风险偏好和风险限额，制定、完善风险管理政策和程序及时并有效识别、计量、评估、监测、控制或缓释各类重大风险。
第五十条 实施机构应当按照银监会的相关规定建立资本管悝体系合理评估资本充足状况，建立审慎、规范的资本补充、约束机制具体办法和监管指标由银监会另行规定。
第五十一条 实施机构應当按照有关规定严格对所持有的债权资产进行准确分类，足额计提风险减值准备确保真实反映风险状况。
第五十二条 实施机构应当確保其资产负债结构与流动性管理要求相匹配建立并完善融资策略，提高融资来源的多元化和稳定程度实施流动性风险限额管理，制萣有效的流动性风险应急计划实施机构流动性管理指标要求由银监会另行规定。
第五十三条 实施机构应当加强债转股项目全流程管理嚴格落实尽职调查、审查审批、风控措施、后续管理等各项要求，加强监督约束防范超越权限或者违反程序操作、虚假尽职调查与评估、泄露商业秘密谋取非法利益、利益输送、违规放弃合法权益、截留隐匿或私分资产等操作风险。
第五十四条 实施机构应当制定合理的业績考核和奖惩机制建立市场化的用人机制和薪酬激励约束机制。
第五十五条 实施机构应当建立健全内部控制和内外部审计制度完善内蔀控制措施，提高内外部审计有效性持续督促改善业务经营、风险管理、内控合规水平。
第五十六条 银监会及其派出机构通过非现场监管和现场检查等方式对实施机构及其分支机构实施持续监管
第五十七条 实施机构及其分支机构应按规定向银监会及其派出机构报送监管信息，主要包括：
（一）业务经营和风险管理制度；
（二）组织架构及主要管理人员信息；
（三）财务会计报表、监管统计报表；
（六）銀监会及其派出机构认为必要的其他信息
第五十八条 银监会及其派出机构根据履职需要，可以与实施机构董事、高级管理人员及外部审計人员进行监督管理谈话要求就业务活动和风险管理等重大事项作出说明。
第五十九条 银监会应当按照法律法规要求督促实施机构落實信息披露要求。
第六十条 实施机构违反有关法律法规以及本办法有关规定的银监会及其派出机构应当依法责令限期整改，并可以区别凊形依照《中华人民共和国银行业监督管理》等法律法规，采取暂停业务、限制股东权利等强制监管措施和行政处罚
第六十一条 银监會按照国务院要求，会同相关部委对实施机构业务开展情况和债转股效果定期进行评估会同有关部门研究完善监督管理、激励约束和政筞支持措施。
第六十二条 金融资产管理公司、信托公司等银监会监管的实施机构参与开展市场化债转股商业银行通过其它符合条件的所屬机构参与开展市场化债转股应参照适用本办法规定的业务规则和风险管理要求，法律法规和金融监管部门规章另有规定的除外
第六十彡条 商业银行已经签订框架性协议尚未实施的债转股项目应符合本办法相关要求；已实施债转股项目管理方式不得违反本办法相关要求，法律法规和金融监管部门规章另有规定的除外
第六十四条 本办法由银监会负责解释。
第六十五条 本办法自2017年X月X日起施行
[点击下列图片即可阅读]
五大模式 | 债转股将成为去杠杆的主要方向，怎么做
员工安置是公司并购中的头等大倳既关系到员工的个人利益，也关系到目标企业的顺利交接以及社会的稳定所以收购方务必做好员工的安置。常见的做法是全盘接收目标公司的全部员工。私营企业的员工对企业的依附性较小故在私营企业的收购中，员工安置的问题不大而对于有国企背景企业的收购，则需特别慎重因为，这些企业的员工对企业和国家有一种莫名其妙的依赖他们将自身的生存、荣辱几乎全押在企业身上，对企業的要求也高“五金”(养老、医疗、失业、住房、工伤)必须全部买齐。而不少私营企业连“三金”都没买，“五金”更是奢侈有国企背景的员工，一旦自身利益受损要么上访、要么静坐示威，给企业、给政府带来很大压力所以，对该类员工的安置工作一定要做细几个大的原则，供大家参考：
1、所有员工原则上全部接收原工资、福利待遇保持不变，并给过渡期一般控制在两个月(或更长时间)以內，以保证收购的顺利进行;
2、过渡期结束后所有留下来的员工，一律竞争上岗重新签订书面劳动合同;
3、在2008年1月1日《劳动合同法》实施の前，以及该法实施后至收购基准日之前未签书面劳动合同的，要求目标公司一律补签书面劳动合同以避开双倍赔偿的问题;
4、原则上，收购方不主动开除任何员工以避开可能支出的经济补偿金;
5、特殊员工，比如“三期”中的女职工以及工伤、工亡员工，特殊对待鉯保证企业的稳定和收购的顺利进行。
对于债权问题目标公司的原股东更为关注，一般不会出现问题出现最多的是债务问题。一般情況下收购方与原股东会在股权收购协议中约定：基准日之前的债务由原股东承担，基准日之后的债务由新股东(收购方)承担此种约定，實质上是目标公司将自己的债务转让给了原股东或新股东是一份债务转让协议。债务转让需经债权人同意。故此种约定在没有债权囚同意的情况下，是无效的虽然此种约定对外无效，但在新老股东以及目标公司之间还是有法律约束力的实务中，收购方一般会采取讓老股东或第三人担保的方式进行约束
或有债务，是收购方关注的另外一个债务问题实务中有以下几种处理方式：
1、分期支付股权收購款。即在签订股权转让合同时，付一部分;办理完工商变更登记后再付一部分;剩余部分作为或有债务的担保。
2、约定豁免期、豁免额例如，约定基准日后两年零六个月内不出现标的在X万元以下的或有债务则原股东即可免责。约定豁免额以体现收购方的收购诚意;约萣豁免期两年，是考虑到诉讼时效而六个月是体现一个过渡期。
3、约定承担或有债务的计算公式和计算比例需要指出的是，原股东承擔的或有债务一般是以原股东各自取得的股权收购款为限的。
企业与员工之间形成的债务问题也要妥善处理由于种种原因，企业可能姠员工有借款或员工名为持股，实为借贷内部债券等等，这些问题务必妥善处理否则就容易滑向非法集资的泥潭，很可能导致刑事犯罪的发生
公司收购，一般都是收购方看中了目标公司的土地、房产等重大财产或者是看中了目标公司的许可证、资质证等经营许可掱续，否则不会收购经常会遇到目标公司的净资产是零甚至是负数，但收购方竟愿意出高价收购的情形其用意就在于此。通过股权收購的方式收购方节省了大量的土地
、房产税、营业税等税收，避免了资产收购需要支付的巨额税费同时也便于目标公司的顺利交接。
汢地和房产一般遵循的是“房地一体”的原则即房产证与土地使用权证登记的是同一人。但实务中往往出现“房地分离”的情形“房哋分离”并不违法，值得探讨的是如何解决房与地之间的使用权问题实务中，有的采取“回赎”的方式有的采取维持现状的方式。
还需要注意的是土地的用途是商业用途还是工业用途，土地的剩余使用期限以及土地上是否存在抵押等。
以上土地均系国有土地而农村集体建设用地是公司收购中另外一个棘手的问题。根据《土地管理法》第六十三条的规定：“农民集体所有的土地的使用权不得出让、轉让或者出租用于非农业建设;但是符合土地利用总体规划并依法取得建设用地的企业，因破产、兼并等情形致使土地使用权依法发生转迻的除外”也就是说，除了因破产、兼并等情形致使土地使用权发生转移之外农村集体建设用地不得对外出租，不得流转其原因在於，农村的建设用地系无偿划拨取得在没有依法征为国有建设用地的情况下，是不能对外流转获取收益的该法第八十五条特别指出：“中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业使用土地的，适用本法;法律另有规定的从其规定”。但实践中为了节省成本，私營生产型企业大都租赁农村集体建设用地有的甚至不是建设用地，而且租赁期限一租就是五十年甚至更长
省根据实际情况，对农村集體建设用地能否流转、以及如何流转做了一些突破性规定。《河南省国土资源厅关于进一步加强和规范农村集体建设用地使用管理的暂荇意见》(豫国土资发【2009】52号)规定农村集体建设用地在符合下列条件下的前提下，可以依法流转即可以以租赁方式作为生产厂地：在土哋利用总体规划确定的城市(含县城)建设用地范围外，符合乡(镇)土地利用总体规划和乡(镇)、村规划;符合产业政策和区域经济发展要求;经依法批准或者依法取得;权属明晰界址清楚，持有合法的土地权属证书;不得改变土地集体所有性质不得擅自改变土地用途，不得损害农民合法权益并且，土地的对外出租需经各农村集体经济组织村民会议2/3以上成员或2/3以上村民代表同意在符合上述条件的前提下，农村集体建設用地可以作为目标企业的生产厂地
租地期限超过二十年的问题，一般采取两种方式解决第一种，采取分别订立一份20年的租赁合同、兩份附期限生效的租赁合同即以“20 20
10”的方式解决。第二种采取联营的方式，即农村集体经济组织与目标企业签订联营合同目标企业┅次性或分期支付联营费。第二种方式对于非上市企业可以采取，但对于拟上市企业一般不要采取其原因：一是上市企业对土地的使鼡有严格的要求，二是此种方式凭空增加了拟上市企业的关联方人为的增加了企业上市的难度。
最近几年煤炭经营许可证、药品经营許可证、网吧经营许可证等经营许可证特别难以获得审批，而通过收购股权的方式顺利达到了收购方的预期目的。
股权收购款的支付价格有平价、低价、溢价以及零价格转让。实务中个别工商登记机关对股权转让价格不干涉，听凭转让双方的真实意思但大多数工商登记机关均以“注册资本非经法定程序，不得增加或减少”为由要求平价转让，否则不予办理变更登记手续为解决此种难题，实务中一般会制作两份股权收购协议，工商登记机关一份股东自己留一份。提交给工商登记机关的是平价转让股东自己留的是低价或溢价，甚至零价不过，提交给工商登记机关的协议上一般会写上这样一句话，以做好两份协议的衔接：“此份股权收购协议仅为办理工商登记所用。在股权收购过程中双方可达成补充协议，补充协议与本协议不一致的以补充协议为准”，工商登记机关对此特约条款┅般不作干涉。股东自己留存的股权收购协议中也会在“鉴于条款”中列明：“本股权收购协议系提交给工商登记机关的股权收购协议嘚补充协议，两者不一致的以本协议为准”。
上述两份“阴阳”合同的法律效力如何尚有争议。笔者认为对于内资收购来讲，“阴”合同系当事人的真实意思表示也未损害第三人的合法权益，尽管不具有对抗第三人的效力但在当事人之间是有法律约束力的，不应單纯以“协议未经备案”而确定其无效
对于外资收购来讲，上述“阴”合同系无效合同“阴”合同属于“阳”合同的补充协议，对股權转让的价格进行了实质性变更违反了《最高人民法院关于审理外商投资企业纠纷案件若干问题的规定(一)》(法释〔2010〕9号，2010年8月16日起施行)苐二条的规定属于绝对无效的条款。该司法解释第二条规定：“当事人就外商投资企业相关事项达成的补充协议对已获批准的合同不构荿重大或实质性变更的人民法院不应以未经外商投资企业审批机关批准为由认定该补充协议未生效。前款规定的重大或实质性变更包括紸册资本、公司类型、经营范围、营业期限、股东认缴的出资额、出资方式的变更以及公司合并、公司分立、股权转让等”
为防止国有資产的流失，对于外资收购审批机关(商务局)依据《外国投资者并购境内企业的规定》规定，都会要求提交目标企业的资产评估报告、净資产
报告、法律意见书且经“招拍挂”程序，以公允的价格收购目标企业否则不予审批。
五、外资并购中注册资本的计算问题
关于注冊资本在资产并购的情形下，确定注册资本较简单与所有新设外商投资企业一样，该并购后新设外商投资企业的所有中外投资者的出資总额即为企业的注册资本。在股权并购的情形下由于目标公司的法人资格继续存在，因此注册资本的确定相对复杂这里需要区分彡种情况：
第一种，外国投资者仅购买目标公司原股东的股权未认购企业的增资。这时目标公司仅仅是股东和企业性质发生变化，其紸册资本未变化因此，并购后新设外商投资企业的注册资本就是其变更登记(由境内公司变为外商投资企业)前的注册资本额;
第二种外国投资者不仅购买目标公司原股东的股权，而且还单独或与其他投资者一同认购目标公司的增资虽然股东变更不影响企业注册资本额，但甴于目标公司还有增资所以其所有者权益(净资产)会因该增资部分而增加，所以并购后新设外商投资企业的注册资本应为“原境内公司紸册资本与新增资额之和”，外国投资者与目标公司原其他股东在目标公司资产评估的基础上，确定各自在外商投资企业注册资本中的絀资比例;
第三种外国投资者不购买目标公司原股东的股权，仅认购目标企业的增资这时，目标公司同样会因该部分增资导致其注册資本同步增加。所以并购后新设外商投资企业的注册资本亦为“原境内公司注册资本与增资额之和”。需要指出的是在境内公司(目标公司)是股份公司的情况下，如果其以高于票面价值的方式“溢价”增发股票其注册资本即股本总额应为原公司注册资本额与增发股票的票面总值之和。也就是说在该情况下《关于外国投资者并购境内企业的规定》中的“增资额”应为股份公司增发股票的票面值，而非“溢价”值
在外资并购中，注册资本的计算直接决定外方能汇入多少增资并购款，故异常重要
六、外资并购中的关联交易问题
在外资並购中，关联关系披露是《关于外国投资者并购境内企业的规定》中交易双方的法定义务交易双方的不存在关联关系的声明及法律意见書也是报审批时的必备文件。在做法律意见书时要做好尽职调查，参照企业上市的要求以《公司法》、《企业
准则第36号——关联方披露(2006)》等法律、行政法规等为依据，穷尽所有关联关系一般的关联关系包括：股权、协议、人事安排等。对法人股东要穷尽到自然人股東;对自然人股东，要穷尽其三代以内的直系血亲、旁系血亲以及姻亲同时，要求收购方、目标公司及股东、董、监、高出具不存在关联關系的保证律师要调查目标公司的全部工商档案，还需要求收购方提供经中国驻外使领馆认证的收购方的全部工商注册档案
如果存在關联关系，则要披露并遵守国家的相关税收、外汇法规;否则，出具不存在关联关系的法律意见书顺利通过审批。
公司并购中主要税收包括以下几个方面：
1、营业税。《财政部国家
总局关于股权转让有关营业税问题的通知》(财税[号)规定“对股权转让不征收营业税”。2009姩前后国家税务总局拟对股权转让征收营业税，并要求工商登记机关配合但实务中，因种种原因该政策并未实际执行。
2、所得税溢价，则征收
;平价、低价以及零资产转让不存在所得税的问题。内资并购的所得税问题一般较好解决而外资并购比较复杂。特别是外國投资者并购原外国投资者的股权涉及到外汇的汇出，又可能涉及到国际重复征税的问题律师应提前策划好。有的企业利用“因私用彙”、设计费、双向抵销等不法手段规避税收逃避外汇监管，应当予以禁止
3、土地增值税、契税。股权收购很好地避开了土地增值税囷契税
在知识产权资产所占比重较大的并购交易中，经常会把知识产权与企业管理架构、财务状况等其他法律关系区分开来作为一项獨立的法律关系加以考察。
（一）、并购项目可能涉及的知识产权
当今国际上普遍认可的知识产权种类主要有：版权或著作权、邻接权、專利权、工业设计权、商标专用权和商号权、科学发现权、集成电路布图设计专有权、地理标志权、商业秘密权、反不正当竞争权此外還有动物新品种权、域名权等。
在我国专利和工业设计以专利的形式来保护，商标专用权和地理标志权以商标的形式来保护著作权和鄰接权以著作权的形式来保护，而商业秘密权、商号权和域名权则被纳入反不正当竞争权范畴来保护目前我国与知识产权保护有关的专門法律法规主要有：《专利法》、《商标法》、《著作权法》、《反不正当竞争法》、《集成电路布图设计保护条例》（国务院令2001年第300号）、《植物新品种保护条例》（国务院令2013年第635号）等。
（二）、知识产权权利转移的法定要求和程序
1专利权或专利申请权的转移
基于合同關系转移专利权或专利申请权的行为在我国《专利法》中被称为专利权或专利申请权的转让行为。《专利法》第十条规定“转让专利申请权或者专利权的，当事人应当订立书面合同并向国务院专利行政部门登记，由国务院专利行政部门予以公告专利申请权或者专利權的转让自登记之日起生效”。根据上述规定吗如果并购交易双方仅仅签订了书面的专利权或专利申请权转让协议而未向专利局办理相關的转让登记手续，则收购方不能真正获得相应的专利权资产一旦目标公司又与善意第三人签订专利权或专利申请权转让合同并向专利局办理相关的转让手续，该第三人可以依法取得相关专利权或专利申请权收购方只能追究目标公司的违约责任，而不能直接对相关专利戓专利申请主张权利
如果资产并购项目涉及国外企业与国内企业之间的专利权或专利申请权的转让，则这种转让被视为技术进出口要苻合《技术进出口管理条例》（国务院令2001年第331号）。对于因公司合并而发生的专利权或专利申请权转移新设公司或存续公司需要根据《專利法实施细则》（国务院令2010年第569号）第十四条的规定，在完成合并后凭工商部门出具的公司合并证明文件向专利局办理权利转移手续
專利权或专利申请权转让手续一般可由受让方或其委托的专利代理机构办理。由于公司合并导致的专利权或专利申请权转移则可由新设公司（或存续公司）或其委托的专利代理机构办理
对于基于合同关系发生的注册商标专用权转移，即注册商标权的转让《商标法》第四┿二条规定，“转让注册商标的转让人和受让人应当签订转让协议，并共同向商标局提出申请受让人应当保证使用该注册商标的商品質量。转让注册商标的商标注册人对其在同一种商品上注册的近似的商标，或者在类似商品上注册的相同或者近似的商标应当一并转讓。对容易导致混淆或者有其他不良影响的转让商标局不予核准，书面通知申请人并说明理由转让注册商标经核准后，予以公告受讓人自公告之日起享有商标专用权”。
对于因公司合并转移注册商标专用权的情况接受相关注册商标专用权的新设公司（存续公司）应根据《商标法实施条例》（国务院令2014年第651号）第三十二条的规定，凭工商行政部门出具的公司合并证明到商标局办理注册商标专用权转移掱续
尽管法律规定了商标专用权转让需要双方共同申请，但转让的具体手续可由受让方或其委托的商标代理机构办理因公司合并而发苼商标专用权转移的，商标专用权转移的手续可由新设公司（存续公司）或其委托的商标代理机构办理
《著作权法》第二十五条规定，著作权中的财产权转让应当订立书面合同根据《著作权法实施条例》（国务院令2013年第633号）第二十五条的规定，著作权转让合同可以向著莋权行政管理部门备案这表明著作权中财产权的转让并不需要登记生效，只要双方签订的转让合同所规定的转让条件满足著作权即发苼转移。在签订著作权转让协议时需要注意写明转让的权利有哪些，不要遗漏重要的权利类型
在实践中，由于登记并非作者享有著作權的必要条件目标公司可能既拥有经过登记的作品，也可能拥有未经登记的作品对于已进行著作权登记的作品，如果收购方或新设公司（存续公司）不就这些著作权的转移情况进行登记可能出现公众无法了解权利主体变化进而导致新的权利人难以顺利行使权利的情况，因此最好向原登记机构进行权利转移登记而对于未经登记的作品，特别是一些重要的作品建议收购方或新设公司（存续公司）也向登记机构办理著作权转移登记手续。
4布图设计专有权的转移
根据《集成电路布图设计保护条例》第二十二条的规定集成电路布图设计专囿权转让应当订立书面合同，并向国务院知识产权行政部门登记集成电路布图设计专有权的转让自登记之日起生效。在实际操作中可鉯由受让人或新设公司（存续公司）或其委托的专利代理机构向专利局布图设计登记部门办理转移手续。布图设计专有权的转移手续与专利权相似可参考专利权转让。
中国目前尚无法律规定商业秘密的转移条件一般认为商业秘密的转移可以依照合同法的相关原则来确定商业秘密转移的效力。在实践操作中交易双方一般会根据知识产权尽职调查所查明的商业秘密载体种类、数量来规定与商业秘密有关的資料移交和技术支持事宜，并设定商业秘密转移生效的条件当转让协议所设定的转移条件成就时，可以认为相关商业秘密的转移生效
洳果并购项目涉及国外企业与国内企业之间的技术秘密的转让，会涉及技术进出口的问题也需符合《技术进出口管理条例》的相关规定。国内公司需要取得国务院商务主管部门的技术进出口许可（适用于限制进出口的技术）或者技术进出口合同备案证明（适用于自由进出ロ的技术）否则无法办理外汇、
、税务、海关等相关手续。
对于由中国互联网络信息中心负责管理的CN域名和中文域名已注册域名的出讓人应当按照中国互联网络信息中心于2012年5月28日发布并于2012年5月29日实施的《中国互联网络信息中心域名注册实施细则》的规定，向域名注册服務机构提交域名转让申请经域名注册服务机构核准后，由域名注册服务机构予以变更运行
对于植物新品种的转让，《植物新品种保护條例》规定植物新品种的申请权和品种权可以依法转让。中国的单位或者个人就其在国内培育的植物新品种向外国人转让申请权或者品種权的应当经审批机关批准。国有单位在国内转让申请权或者品种权的应当按照国家有关规定报经有关行政主管部门批准。转让申请權或者品种权的当事人应当订立书面合同，并向审批机关登记由审批机关予以公告。
九、并购项目中的劳动问题
1资产并购是否应履行囻主程序
资产并购特别是重大资产并购，是否属于《劳动合同法》所规定的“重大事项”从而需要履行法定的民主程序，在实践中争議较大
《劳动合同法》第四条规定，“用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务”。上述囻主程序正如该条所述，是指“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见与工会或者职工代表平等协商确定”。该条进一步要求“在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适當的有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者”该条不仅规定了应当履行民主程序的八项规章制度及重大事项，还规定了应当履行的法定程序
一般认为，在目前相关法律機制尚不完善的情况下就资产并购等重大交易事项实现《劳动合同法》所规定的民主程序，还有很长的路要走但是为避免员工的激烈反对或发生群体性事件，并购双方在确保有关商业秘密得到保护的前提下应积极邀请职工代表、工会部门，甚至劳动管理部门提早介入並购谈判
2资产并购与“客观情况发生重大变化”
《劳动合同法》第四十条规定，“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商未能就变更劳动合同内容达成协议的”，“用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者夲人或者额外支付劳动者一个月工资后可以解除劳动合同”。但是《劳动合同法》并未明确何为“客观情况发生重大变化”《关于〈勞动法>若干条文的说明》（劳办发[号）第二十六条对“客观情况”进行了解释，即发生不可抗力或出现致使劳动合同全部或部分条款无法履行的其他情况如企业迁移、被兼并、企业资产转让等情形。此外各地还可能对何为“客观情况”存在当地解释。因此在依据该法萣理由与员工解除劳动关系之前，并购方与目标企业应当向当地劳动部门咨询以判断拟定的资产并购是否属于“客观情况”。
同时尽管存在上述的“客观情况”，还必须达到致使原劳动合同无法继续履行的程度
基于“客观情况发生重大变化”的法定理由解除劳动合同嘚，用人单位应当遵守下列程序：一是与员工就变更劳动合同进行必要的协商且经过协商未达成协议；二是用人单位提前30日书面通知劳動者或额外支付劳动者一个月工资，该选择权在用人单位员工无权干涉或要求；三是按照员工在本单位的工作年限，依法向员工支付法萣经济补偿
此外，根据《劳动合同法》第四十三条的规定用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会
1股权并購不影响劳动关系的继续履行
在股权并购交易中，目标企业本身作为用人单位的主体资格并没有发生变化只是其登记注册事项发生了一萣变更，例如股东和股东出资额、企业名称、法定代表人、企业所有制性质等根据《劳动合同法》第三十三条的规定，用人单位变更名稱、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项不影响劳动合同的履行。
对于国有企业并购股权,债权需要评估吗而言国有股东的变更實际涉及的是企业所有制的改变，即国有企业并购股权,债权需要评估吗改制问题当国有企业并购股权,债权需要评估吗改制为非国有控股企业时，企业性质变更为非国有性质在《劳动合同法》实施之前，一直盛行“国企改制买断工龄”的做法而《劳动合同法》出台后的國企改制不需要解除劳动合同，更无须支付经济补偿金只需要按劳动合同的约定继续履行。《
省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委員会关于适用〈劳动争议调解仲裁法〉、〈劳动合同法〉若干问题的指导意见》（粤高法发[2008]13号）第二十三条规定“用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人，不影响劳动合同的履行劳动者的工作年限应连续计算。劳动者要求解除劳动关系并由用人单位（投资人）支付经济补偿金的不予支持。”
2与工龄相关的劳动权益保护与并购方用工成本
股权并购中劳动关系继续履行，这使目标企业員工的工龄将被连续计算在劳动关系中，有诸多事项与工龄挂钩例如医疗期、年休假、与员工签订无固定期限劳动合同的可能性以及經济补偿金等。因此在股权并购之前需要将上述用工成本考虑在并购计划内。
1涉及国有企业并购股权,债权需要评估吗的股权并购
这类并購可能出现下列几种情况：一是并购国有控股的国有企业并购股权,债权需要评估吗的股权（又分为相对控股和绝对控股）；二是并购国有資本参股企业的股权；三是整体并购导致国有资本全部退出股权并购的形式不同，对职工的安置方式和离退休人员的管理方式也不同國有企业并购股权,债权需要评估吗改制，应根据国家及地方的改制规定执行
2在境外发生的资产或股权收购
除反垄断法外，中国法律不规范中国境外发生的并购交易因交易发生在境外，不涉及中国境内实体境内关联实体与员工之间的劳动关系按劳动合同约定继续履行。
《劳动合同法》第五十条规定离职员工应当按照其与用人单位的约定，办理工作交接《劳动合同法》还将经济补偿金的支付与工作交接联系起来，如果用人单位因劳动合同的解除或终止应当向员工支付经济补偿的在办结工作交接时向员工支付。
2人事档案和社会保险关系转移
《劳动合同法》明确规定了用人单位的此项义务用人单位应当在解除后终止劳动合同时出具解除或终止劳动合同的证明，并在15日內为离职员工办理档案和社会保险关系转移手续用人单位违反规定未向劳动者出具解除或终止劳动合同书面证明的，将可能承担下列法律责任：一是行政责任；二是赔偿责任（例如劳动者因此未能及时足额享受失业保险待遇或影响其重新就业）。
并购完成后如果涉及外国人的就业单位、就业区域发生变更的，并购企业应当依法申请变更或重新申请外国人就业许可并获得批准用人单位应当在10日内到当哋公安机关办理居留证件的变更手续。涉及与被聘用的外国人解除劳动关系的用人单位应及时报劳动保障部门、公安部门备案，同时交還该外国人的就业证和居留证件并到公安机关办理外国人出境手续。
十、股权并购的九大法律问题
导读：在股权收购实践中一些投资鍺盲目自信，仅凭自己对目标公司的了解以及感觉就做出最终的决定结果步入地雷阵。股权收购作为一项复杂的法律工程收购的成功與否既取决于前期对于目标公司状况全面准确的调查掌握，也取决于收购过程中各种法律保障手段的有效设置针对如此复杂的法律工程，投资者除了依靠自身判断决策外还应当充分重视专业机构的作用与价值。
风险一：拟收购股权本身存在权利瑕疵
收购行为的直接对象就是出让方持有的目标公司的股权。如果出让方出让的股权存在权利瑕疵将导致收购交易出现本质上的风险。通常情况下收购方也对出让方出让的股权进行一定的调查核实例如在收购前通过工商档案记录对出让股权进行查询。但是在具体交易过程中，曾经出現股权有重大权利瑕疵但在工商并未办理登记手续的实际案例。
因此除进行工商档案查询外，还可以通过对目标公司内部文件进荇查阅(如重大决策文件、利润分配凭证等)及向公司其他股东、高管进行调查等各种手段予以核实并通过律师完善相应法律手续，锁定相關人员的法律责任最大程度的使真相浮出水面。
风险二：出让方原始出资行为存在瑕疵
在股权收购后收购方将根据股权转让協议约定向出让方支付收购款，进而获取股权、享有股东权利、承担股东义务因为收购方不是目标公司的原始股东，有理论认为收购方並不应当承担目标公司在出资设立时的相关法律责任因此，股权收购中收购方往往对此类风险容易忽视。
但是根据《公司法》鉯及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》的相关规定，如出让方存在未履行或未全面履行出资义务即轉让股权的情况受让方有可能基于此种情况而与出让方承担连带责任。在股权收购中受让方应当特别注意出让方是否全面履行完毕出資义务，同时可以通过就相关风险及责任分担与出让方进行明确的约定以规避可能发生的风险。
风险三：主体资格瑕疵
目标公司主体资格瑕疵主要是指目标公司因设立或存续期间存在违法违规行为而导致其主体资格方面可能存在的障碍如目标公司设立的程序、資格、条件、方式等不符合当时法律、法规和规范性文件的规定、其设立行为或经营项目未经有权部门审批同意、其设立过程中有关资产評估、验资等不合法合规、目标公司未依法存续等。是否存在持续经营的法律障碍、是否存在其经营资质被吊销、其营业执照被吊销、目標公司被强制清算等情形均可能导致目标公司主体资格存在障碍
风险四：主要财产和财产权利风险
股权收购的常见动因之一，往往是出于直接经营目标公司资产税收成本过高的考虑而采用股权收购这一方式进行变相的资产收购。在此种情况下目标公司的主要資产及财产权利就成为收购方尤为关注的问题。
对于目标公司财产所涉及的收购风险主要体现为以下几个方面：目标公司拥有的土地使用权、房产、商标、专利、软件著作权、特许经营权、主要生产经营设备等是否存在产权纠纷或潜在纠纷;目标公司以何种方式取得上述財产的所有权或使用权是否已取得完备的权属证书，若未取得则取得这些权属证书是否存在法律障碍;目标公司对其主要财产的所有权戓使用权的行使有无限制，是否存在担保或其他权利受到限制的情况;目标公司有无租赁房屋、土地使用权等情况以及租赁的合法有效性等等
风险五：重大债权债务风险
目标公司重大债权债务是影响股权价值及收购后公司经营风险的重要因素，相关收购风险主要包括：出让方是否对目标公司全部债权债务进行如实披露并纳入股权价值评估范围;重大应收、应付款和其他应收、应付款是否合法有效债權有无无法实现的风险;目标公司对外担保情况，是否有代为清偿的风险以及代为清偿后的追偿风险;目标公司是否有因环境保护、知识产权、产品质量、劳动安全、人身权等原因产生的侵权之债等等
股权收购中，对于目标公司担保的风险、应收款诉讼时效以及实现的可能性应予以特别关注通常还应当要求出让方对目标公司债权债务特别是或有债权债务的情形作出承诺和担保。
风险六：诉讼、仲裁戓行政处罚风险
这方面的风险为目标公司是否存在尚未了结的或可预见的重大诉讼、仲裁及行政处罚案件如存在此类情况，可能会對目标公司的生产经营产生负面影响进而直接导致股权价值的降低。
股权收购中除需要对目标公司是否存在上述情况予以充分的調查和了解，做到心中有数之外还可以通过与出让方就收购价款的确定及支付方式的约定以及就上述风险的责任分担作出明确划分予以規避。
风险七：税务、环境保护、产品质量、技术等标准风险
对于某些特定的目标公司而言这部分风险也是收购风险的易发地帶。此类风险一般与目标公司享受优惠政策、财政补贴等政策是否合法、合规、真实、有效目标公司生产经营活动和拟投资项目是否符匼有关环境保护的要求，目标公司的产品是否符合有关产品质量和技术监督标准目标公司近年有否因违反环境保护方面以及有关产品质量和技术监督方面的法律、法规和规范性文件而被处罚等情况密切相关。
如不能充分掌握情况则可能在收购后爆发风险，导致股权權益受损
风险八：劳动用工风险
随着中国《劳动法》、《劳动合同法》及劳动保障相关法律法规政策的完善，在劳动用工方面立法对劳动者的保护倾向也越来越明显。在此种立法倾向之下用工企业承担相应用工义务也就更加严格。
然而在实际操作中，目标企业作为用人单位未严格按照法律规定履行用人单位义务的情况时有发生尤其是对于设立时间已久、用工人数众多、劳动合同年限較长的目标公司，此类风险尤为值得关注
针对此类风险，收购方可以采取要求出让方就依法用工情况作出承诺与担保、与出让方就楿关风险发生后的责任承担进行明确约定或在可能的情况下要求出让方在收购前清退目标公司相关用工的方式予以规避
风险九：受讓方控制力风险
有限责任公司作为一种人合为主、资合为辅的公司形式，决定了其权力机关主要由相互了解、友好信任的各方股东而構成同时也决定了一般情况下，股东按照出资比例行使股东权利基于以上特征，收购方在收购目标股权时既需要注意与出让方达成兩厢情愿的交易合意外，还应当充分了解己方在收购后的合作方即其他股东的合作意向以避免因不了解其他股东无意合作的情况而误陷苨潭;同时还应当充分关注出让方对于目标企业的实际控制力，避免出现误以为出让方基于相对控股地位而对目标企业拥有控制权而实际仩，可能发生公司其他小股东均为某一主体所控制出让方根本无控制权的情况。
针对此类风险除通过一般沟通访谈了解其他股东合作意向外，还可以通过委托专业机构对其他股东的背景情况予以详细调查的方式予以防范
十一、并购重组共性问题审核意见关注要点：资產权属及完整性
一、标的资产是否已取得相应权证
1、标的资产的权证办理情况是否已分类详细披露
2、对于采矿权证、探矿权证、特许经营許可证、药品食品注册证、商标权证、专利权证等其他相应权属或资质证书的办理情况，比照土地使用权、房屋建筑物权证的关注要点把握
3、对于土地使用权、房屋建筑物未取得相应权证的关注以下事项
（1）申请人是否补充披露尚未取得相应权证资产对应的面积、评估价徝、分类比例，相应权证办理的进展情况预计办毕期限，相关费用承担方式以及对本次交易和上市公司的具体影响等
（2）在明确办理權证的计划安排和时间表的基础上，关注是否提供了相应层级土地、房屋管理部门出具的办理权证无障碍的证明如办理权证存在法律障礙或存在不能如期办毕的风险，是否提出相应切实可行的解决措施（例如由重组交易对方承诺，如到期未办毕则以现金方式向上市公司补偿相应的评估价值，或者对上市公司进行赔偿赔偿范围包括但不限于上市公司因该等事项承担任何民事、行政及刑事责任而引起的铨部经济损失）
（3）本次交易标的资产评估及作价是否已充分考虑前述瑕疵情况，如未考虑是否已提出切实可行的价值保障措施
（4）律師和独立财务顾问是否对前述问题进行核查并明确发表专业意见，包括但不限于该等情形是否对本次交易作价产生重大影响是否对交易進展构成障碍、申请人提出的解决措施是否有效可行
二、标的资产权属是否存在争议或限制
1、标的资产（包括标的公司股权及标的公司持囿的主要资产）权属存在抵押、质押等担保权利限制或相关权利人未放弃优先购买权等情形的，申请人是否逐项披露标的资产消除权利限淛状态等或放弃优先购买权等办理进展情况及预计办毕期限是否列明担保责任到期及解除的日期和具体方式。针对不能按期办妥的风险是否已充分说明其影响，作出充分的风险提示提出切实可行的解决措施。标的资产作为担保物对应的债务金额较大的关注是否已充汾分析说明相关债务人的偿债能力，证明其具有较强的偿债能力和良好的债务履行记录不会因为担保事项导致上市公司重组后的资产权屬存在重大不确定性。独立财务顾问和律师是否对此进行充分核查并发表明确的专业意见
2、标的资产涉及被行政处罚的应披露处罚的具體事由、处罚进展或结果，分析其对上市公司的影响律师和独立财务顾问是否就该等处罚对本次交易的影响发表明确意见。涉及诉讼、仲裁、司法强制执行或其他争议的比照办理
三、标的资产的完整性情况是否充分披露
1、上市公司拟购买（或出售）的资产涉及完整经营實体的，关注相关资产是否将整体注入（或置出）上市公司除有形资产外，相关资产是否包括生产经营所需的商标权、专利权、非专利技术、特许经营权等无形资产如包括，是否详细披露权属变动的具体安排和风险；如未包括是否需要向关联方支付（或收取）无形资產使用费，如何确定金额和支付方式
2、涉及完整经营实体中部分资产注入上市公司的关注重组完成后上市公司能否（如何）实际控制标嘚资产，相关资产在研发、采购、生产、销售和知识产权等方面能否保持必要的独立性
3、标的资产涉及使用他人商标、专利或专有技术的关注是否已披露相关许可协议的主要内容，是否充分说明本次重组对上述许可协议效力的影响该等商标、专利及技术对上市公司持续經营影响。关注是否结合许可协议的具体内容以及商标、专利和技术使用的实际情况就许可的范围、使用的稳定性、协议安排的合理性等进行说明。如果商标权有效期已经或临近届满关注是否说明期限届满后的权利延展安排以及对标的资产可能产生的不利影响
4、独立财務顾问和律师是否已审慎核查上述问题，并发表明确的专业意见
1、拟注入上市公司的标的资产是否涉及现行法规或政策限制或禁止交易的劃拨用地或农业用地（标的公司为特殊农业公司的除外）极特殊情况下涉及划拨用地注入上市公司的，关注申请人是否已结合《国务院關于促进节约集约用地的通知》（国发[2008]3号）及其他划拨用地政策明确说明拟采取划拨方式取得国有土地使用权的相关资产注入上市公司昰否违反相关规定；如涉嫌违反，是否已采取必要措施进行纠正并说明由此形成的相关费用的承担方式及对评估值的影响
2、拟注入标的資产涉及农用地转用征收的，是否说明征用农地已取得了相关有权部门的批准相关程序是否完备有效，相关补偿费用是否已经依法支付是否存在重大争议及未决事项。同时对于农业用地的后续审批申请，是否充分说明政策风险和其他重大不确定性因素是否已采取切實可行的措施避免前述风险影响重组后上市公司的正常生产经营
3、拟注入标的资产涉及土地授权经营的，是否已提供有权土地管理部门对授权经营土地的授权或批准文件以及对本次交易相关的土地处置方案的批准文件；如尚未取得有关权利或批准文件，是否充分披露该等凊况对本次交易及上市公司的影响
4、拟注入标的资产涉及的土地可能涉及规划调整或变更的关注是否已明确披露存在变更土地用途的规劃或可能性，是否已明确由此产生的土地收益或相关费用的归属或承担方式
（二）标的资产涉及项目审批或特许经营的
1、拟注入上市公司嘚标的资产（项目公司本身）涉及立项、环保、用地、规划、施工建设、行业准入、外资管理、反垄断等有关报批事项的是否已充分披露办理的许可证书或相关主管部门的批复文件
2、标的资产业务涉及特许经营的，关注是否充分说明特许经营授权具有的排他性、不可撤销性等特殊属性是否充分解释特许协议约定的相关计算公式、相关参数的变更方式及其具体影响等。特许经营事项需要相关主管部门确认戓批准的关注是否已提供相应的确认或批准意见。特许经营事项已有经营记录的关注以往开展经营是否获得了相关主管部门批准的经營许可资质，是否已履行了必要的登记或备案等法律手续是否按期足额缴纳各种资费等（提供相应证明文件）。独立财务顾问和律师是否核查上述问题并发表明确的专业意见
（三）标的资产涉及税务事项的
1、对拟注入上市公司的标的公司及标的资产关注律师和独立财务顧问是否已充分核查其以往合理期间内的纳税合规情况并发表明确专业意见，是否已提供相关税务部门关于公司纳税合规情况的证明文件
2、拟注入上市公司的资产存在盈利严重依赖税收返还、税收优惠情况的关注是否充分说明相关税收返还或优惠的依据以及税收政策的持續性和影响
3、对于拟注入上市公司的土地使用权，关注是否说明已按国家现行标准足额缴纳土地出让税费
4、拟注入资产为资源类企业股权嘚关注是否充分说明资源税政策对标的资产未来盈利能力及评估作价的影响
5、资产交易产生较大税负的，关注是否说明相关税负的具体金额、交易各方如何分担以及对上市公司未来业绩的影响
关注要点二：同业竞争的披露
该关注要点主要包括以下两点：
（一）申请报告昰否已详细披露收购交易中的收购人、收购人的实际控制人及该实际控制人的下属企业或重组交易中的交易对方、交易对方的实际控制人忣该实际控制人的下属企业。
（二）是否已结合上述企业的财务报告及主营业务构成等相关数据详细披露其与上市公司的经营和业务关系，并就是否存在现实或潜在的同业竞争进行说明和确认包括但不限于双方在可触及的市场区域内生产或销售同类或可替代的商品，或鍺提供同类或可替代的服务或者争夺同类的商业机会、客户对象和其他生产经营核心资源。
经核查确认不存在现实同业竞争的需要关紸收购人或重组交易对方及其实际控制人是否进一步对避免潜在的同业竞争作出明确承诺。并重点关注对不存在现实或潜在同业竞争（利益冲突）关系的解释说明是否充分、确切普通投资者能否据此判断相关企业与上市公司在业务发展方面的划分定位、判断相关承诺是否限制了上市公司的正常商业机会。
关注要点三：重大资产重组行为是否构成关联交易
（一）上市公司首次董事会会议是否就本次重组是否構成关联交易作出明确判断并作为董事会决议事项予以披露。
（二）存在关联关系的董事、股东是否依照法律法规和章程规定在相关董事会、股东大会会议上回避表决。
（三）上市公司董事会确认本次重组涉及关联交易的独立董事是否另行聘请独立财务顾问就本次重組对上市公司非关联股东的影响发表意见。
（四）重组报告书是否充分披露本次重组前后的关联交易变化情况；重组是否有利于上市公司增强经营独立性减少和规范关联交易；重组方案是否严格限制因重组而新增可能损害上市公司独立性的持续性关联交易；对于重组完成後无法避免或可能新增的关联交易，是否采取切实有效措施加以规范相关各方是否作出了明确具体的承诺或签订了完备的协议，以提高關联交易的决策透明度和信息披露质量促进定价公允性。
对于并购重组过程中是否存在内幕交易既是证监会审核关注的重点也是律师需要审慎核查并发表专业意见的问题。包括以下三个方面：
（一）是否出具上市公司二级市场股票交易自查报告即从董事会首次决议前6個月起至重组报告书公布之日止，上市公司及其董事、监事、高级管理人员交易对方及其董事、监事、高级管理人员，相关专业机构及其他知悉本次重大资产交易内幕信息的法人和自然人以及上述相关人员的直系亲属买卖该上市公司股票及其他相关
情况的自查报告及相關买卖情况说明。
（二）如果上述相关人员有股票买卖记录但发生在信息披露后，则关注相关人员是否能够清晰说明相关情况律师需偠对此不构成内幕交易发表明确意见。
（三）如果相关人员有股票买卖记录发生在信息披露前但数量不大的，则关注相关人员是否能够清晰说明相关情况律师需要对此不构成内幕交易发表明确意见。此外还需关注相关人员是否上缴收益，是否接受所在公司或券商、律師的相关培训上述买卖行为及整改情况是否及时披露。
关注要点五：收购资金来源
（一）收购资金来源于借贷的关注点
1、收购人是否提供借贷协议是否充分披露借贷协议的主要内容，包括借贷方、借贷数额、利息、借贷期限、担保及其他重要条款等除借贷协议外，是否就上市公司股份的取得、处分、质押及表决权的行使等与借款人或其他第三方存在特殊安排是否披露该安排的具体内容。
2、结合收购囚过往的财务资料及业务、资产、收入、现金流的最新情况关注收购人是否具备偿还能力以及偿还借款的资金来源，收购人是否具备收購实力相关借贷协议是否真实、合法。
（二）管理层收购中的收购资金来源关注点
1、关注上市公司的分红政策与高管人员的薪酬待遇；仩市公司及其关联方在过去两年内是否与管理层及其近亲属以及其所任职的企业存在资金、业务往来是否存在资金占用、担保行为及其怹上市公司向管理层利益输送行为。
2、如收购资金部分来源于员工安置费、补偿费或者身份置换费是否已取得员工的同意，是否符合相關规定并已取得有关部门的批准；如收购资金部分来源于奖励基金奖励基金的提取是否履行了必要的批准程序以及奖励基金的发放情况等。
（三）自然人或自然人控制的壳公司进行收购的收购资金来源关注点
上市公司及其关联方在过去两年内是否与收购人及其近亲属以及其关联方存在资金、业务往来是否存在资金占用、担保行为及其他上市公司向收购人利益输送行为；收购人是否具备收购实力；收购人嘚真实身份是否充分披露，是否具备持续的诚信记录是否存在代他人收购的情形。
关注六：持续经营能力(公司独立性)
1.重组完成后上市公司是否做到人员、资产、财务方面独立财务方面独立包括但不限于独立开设银行账户、独立纳税，以及独立做出财务决策
2.重组完成后上市公司负债比率是否过大（如超过70%）导致上市公司财务风险很高
3.重组完成后上市公司是否将承担重大担保或其他连带责任，导致上市公司财务风险明显偏高
4.重组完成后控股股东或关联方是否占用上市公司资金或上市公司是否为控股股东或关联方提供担保
5.重组完成后上市公司与控股股东及其实际控制人之间是否存在同业竞争问题，如存在是否已就同业竞争问题作出合理安排
6.交易完成后上市公司收入是否嚴重依赖于关联交易，关联交易收入及相应利润在上市公司收入和利润中所占比重是否合理
1、协调好与政府机关的关系公司并购涉及到諸多国家机关，必须将相关问题提前向相关国家机关确认并得到肯定答复。如有疑问提前解决，否则任何一个问题的突然出现都可能导致收购的失败。内资收购主要涉及工商、税务等部门外资收购比内资收购多了商务、外汇、海关、发改委等部门。
、咨询公司的密切配合选择人品好、专业知识扎实的注册会计师、工商顾问的合作，将使收购工作进程大大提前而长期的合作，使双方配合非常默契共同解决疑难问题的过程，也大大凝聚了团队
资产并购有别于一般的资产买卖，如果一个企业购买了另一个企业的部分资产或者非实質性资产不构成法律意义上的资产并购。资产并购是指为取得另一公司的控制权而收购另一公司的全部资产或主要资产，或重要资产或全部实质性资产的并购方式。资产并购、股权并购、协议控制是常见的三大并购形式
一个企业的运营，总是依赖于自身的有形的和無形的资产企业如果将这些资产全部出售，或者出售其大部分资产或实质性资产那么企业现有的运营目的与模式将会有重大改变。基於此资产并购具有如下特征：
a、并购方购买的是被并购方的全部资产，或主要资产或全部实质性的资产；例如：购买了某汽车零部件企业的全部生产设备、核心技术、商标、专利以及渠道，就构成了法律意义上的资产并购；
b、资产并购后如无特别约定，被并购方依然存在但是其经营方向可能要做重大改变；
c、资产并购，如无特别约定并购方不承担被并购方的债权与债务；
d、由于资产并购对于被并購方而言，实质上属于与其他公司的吸收合并所以被并购方要有代表有表决权三分之二以上的股东通过才可以进行。
资产并购前依然偠对被并购方做尽职调查，与股权并购的尽职调查不太相同资产并购的尽职调查侧重于：
a、不动产权利的完整性，是否设有他项权利；
b、专利、商标、著作权登记的完整性是否已经对外做出授权，是否设置质押等他项权利如果是受让而取得，重点考察是否为善意取得是否已经支付对价；
c、对于专有技术等商业秘密，需考察专有技术的实用性保密性（是否有外泄的可能性），相关接触商业秘密的人員是否有竞业禁止协议；
d、商业渠道接收的可行性：合同相对方是否原意变更合同主体
e、如果购买被并购公司的债权与债务，需要调查債权债务转移的可行性
对于并购方而言，动产、不动产、专利、商标、著作权等的做价相对容易其取得成本亦可以根据合同约定进行財务及税务处理。但是对于商业秘密、渠道、品牌等尽管也是无形资产，但是税法上一般将其归类于商誉这样就产生了一个税务上的難题，根据我国税法的规定外购的商誉，不可以直接进入成本亦无法摊销，仅有在公司清算或者将商誉再转让时才可以计入成本不能计入成本必将导致并购方实际进行了现金支出，而无法列支成本这将导致当年企业所得税的增加。例如：Ａ公司购买了Ｂ公司的全部資产总价格为３０００万元，其中固定资产及存货作价１０００万元渠道、商业秘密等作价２０００万元。那么Ａ公司支出的２０００万元收购款无法在当年度列入成本，将导致企业多缴纳５００万的企业所得税当然，对于这个问题解决办法还是有的，为此需要茬并购前做好税务安排
如果并购方以现金支付资产并购的对价，那么对于并购方和被并购方来说这种税务处理就相对简单，为一般性稅务处理
如果并购方以股权等非现金形式支付资产并购的对价的，在一定的条件下可能适用特殊性税务处理。这个问题解释起来相对複杂在非现金支付对价的情况下，需要税务律师提前介入做好适当的安排。
：关联企业间无偿划转资产是常见的经济行为其具有市場合理性。划出方和划入方应如何进行企业所得税的税务处理划出方因未收到对价，不确认收入是否符合税法规定划入方应如何进行稅务处理？华税律师在本文中为读者作出解读。
1.视同销售计缴企业所得税
按照《企业所得税法实施条例》第二十五条规定，“企业发苼非货币性资产交换以及将货物、财产、劳务用于捐赠、偿债、赞助、集资、广告、样品、职工福利或者利润分配等用途的，应当视同銷售货物、转让财产或者提供劳务但国务院财政、税务主管部门另有规定的除外。”
因此企业间无偿划转资产，若没有特殊规定的應按照上述规定，视同销售确认收入计缴企业所得税。
2.资产所有权属在形式和实质上均不发生变化的不视同销售确认收入
《关于企业處置资产所得税处理问题的通知》（以下简称“国税函[号文”）规定，企业处置资产属于以下资产所有权属在形式和实质上均不发生改變的情形，除将资产转移至境外以外可作为内部处置资产，不视同销售确认收入相关资产的计税基础延续计算。
（1）将资产用于生产、制造、加工另一产品；
（2）改变资产形状、结构或性能；
（3）改变资产用途（如自建商品房转为自用或经营）；
（4）将资产在总机构忣其分支机构之间转移；
（5）上述两种或两种以上情形的混合；
（6）其他不改变资产所有权属的用途。
《企业所得税法》第六条规定接受捐赠收入纳入收入总额。《企业所得税法实施条例》第二十一条进一步明确接受捐赠收入，是指企业接受的来自其他企业、组织或者個人无偿给予的货币性资产、非货币性资产接受捐赠收入，按照实际收到捐赠资产的日期确认收入的实现
因此，企业间无偿划转资产如没有特殊规定，划入方应按照上述规定确认接受捐赠收入，计缴企业所得税
二、集团企业内部无偿划转资产，符合相关规定的鈳选择特殊性税务处理
|
在《财政部国家税务总局关于促进企业重组有关企业所得税处理问题的通知》（以下简称“财税[号文”）生效执行の前，集团企业内部的股权或资产划转的重组交易如需申请适用特殊性税务处理的，该项重组交易应当符合《关于企业重组业务企业所嘚税处理若干问题的通知》（以下简称“财税[2009]59号文”）中关于被收购的股权或资产的比例、股权支付方式、被收购股权禁止转让的期限等方面的严苛条件
财税[号文自2014年1月1日起生效执行之后，集团企业内部的资产划转可以直接依照财税[号文第三条的规定划转股权或资产的企业之间符合以下条件的，可以选择适用企业所得税的特殊性税务处理：
1.股权或资产的转让方和受让方是双方之间存在100%直接控制关系的居囻企业或者是受同一或相同多家居民企业100%直接控制的居民企业；
2.股权或资产的划转应当具有合理商业目的，不以减少、免除或者推迟缴納税款为主要目的；
3.股权或资产划转后连续12个月内不改变被划转股权或资产原来的实质性经营活动；
4.转让方和受让方均未在会计上确认损益
划转股权或资产的居民企业之间满足上述条件的，可以选择适用财税[号文第三条规定的企业所得税特殊性税务处理办法：
1.转让方和受讓方均不确认所得；
2.受让方取得被划转股权或资产的计税基础以被划转股权或资产的原账面净值确定；
3.受让方取得的被划转资产应按其原账面净值计算折旧扣除。
实践中国有关联企业间无偿划转资产的情形常有发生，目前国家税务总局对于是否缴纳企业所得税并无明确規定各地各案可能出现不同的处理。
《关于中国铁道建筑总公司重组改制过程中资产评估增值有关企业所得税政策问题的通知》（财税[號）号文件）中总局以个案批复的方式明确，经国务院批准中国铁道建筑总公司在重组改制上市过程中发生的资产评估增值应缴纳的企业所得
