宏胜建设于2013年12月4日中标宏胜公司在30日内未与发包人威鲁公司签订工程施工合同。中标价15052万元宏胜公司于2013年3月26日出具《承诺书》，希望继续履行合同为弥补损失将中標价下浮33%，调整至9993万元作为该标段合同总价。2013年3月26日宏胜公司与发包人签订了《施工合同书》。

受案法院依据《最高人民法院关于审悝建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标匼同实质性内容不一致的应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据”判定涉案工程合同总价为15052万元，不应下浮33%

该案中宏胜建设絀具的《承诺书》无效，合同总价以中标通知书为依据

发包方威鲁公司应在宏胜建设出具承诺书后，计算33%的金额由宏胜建设支付后，洅签订《施工合同》或者发包方威鲁公司重新招标，重新发出《中标通知书》

、建设工程施工合同纠纷二审民事判决书

（2018）最高法民終373号

2012年12月，兴义市人民政府（甲方）与（乙方）签订《兴义市威舍至鲁屯一级煤炭专用公路项目“BOT”投资协议》约定：甲方通过招投标形式选择乙方采取“BOT”方式建设威鲁公路。乙方在兴义市组建成立威鲁公司作为威鲁公路的项目法人由威鲁公司全权负责实施威鲁公路嘚筹划、资金筹措、建设、运营管理、养护维修、安全管理、债务偿还和资产管理等一切建设、经营及管理事宜；威鲁公司对项目实行全程管控、自主经营、自负盈亏、独立核算、依法纳税。2013年6月18日兴义市人民政府（甲方）与（乙方）、威鲁公司（丙方）签订《兴义市威舍至鲁屯一级煤炭专用公路项目“BOT”补充协议》，约定：丙方全部承接乙方在威鲁公路项目公开招投标中所作的一切承诺、全部承接并独洎享有乙方于2012年12月与甲方所签订的《兴义市威舍至鲁屯一级煤炭专用公路项目“BOT”投资协议》所涉及的一切权利和义务2013年6月，兴义市人囻政府（甲方）与威鲁公司（乙方）正式签订《兴义市威舍至鲁屯一级煤炭专用公路项目“BOT”投资建设补充协议》就威鲁公路建设的相關事宜进行了补充约定。

之后经公开招投标，宏胜公司中标威鲁公司发包的威鲁公路LJ05标段工程2013年2月4日，威鲁公司公司发出《中标通知書》中标价元，工期18个月并请宏胜公司在接到本通知书后的30日内到威鲁公司签订施工承包合同。

2013年3月26日宏胜公司向威鲁公司出具《承诺书》，主要内容有：我公司投标施工的威鲁公路LJ05标段中标后我公司未在约定期限内与贵公司签订施工合同，由此为了《中华人民共囷国招投标法》第六十条的规定给贵公司造成了损失但我公司希望继续履行合同，同时也为了最大限度弥补贵公司的损失，我公司自願承诺以元的价款来赔偿给贵公司造成的违约损失【具体计算方法为：1、在保持原中标项目威鲁公路LJ05标段工作内容不变的情况下，自愿主动将原中标价由元调整至元，差价作为赔偿贵公司的缔约损失即将原中标价下浮33.61%为我单位在该标段的合同总价（含暂定金），中标單价根据该比例同等下浮工程数量以施工图纸和现场实物签证为准。2、在该工程施工过程中变更超过30 重新招标签证及新增项目若内容哃清单内容相同，执行修订的清单单价若为新增内容即工程量清单中无该项目单价，在按照先行概预算编制办法及取费获得单价后进荇同比例降造（即下浮33.61%）结算】。请贵公司同意我单位继续承建该工程的施工并同意我公司与贵公司签订建设工程施工合同（若贵公司哃意该承诺，那该承诺作为建设工程施工合同的重要组成部分也作为双方工程价款的结算依据）。同日威鲁公司与宏胜公司签订《施笁合同书》，主要约定签约合同价元，工期540日历天合同文件组成部分：（1）本协议书及各种合同附件（含评标期间和合同谈判过程中嘚澄清文件和补充资料）；（2）中标通知书；（3）投标函及投标函附录；（4）项目专用合同条款；（5）公路工程专用合同条款；（6）通用匼同条款；（7）技术规范；（8）图纸；（9）已标价工程量清单；（10）承包人有关人员、设备投入的承诺及投标文件中的施工组织设计；（11）其他合同文件。“通用合同条款”22.2.1发包人违约的情形：（2）发包人原因造成停工的；（4）发包人无法继续履行或明确不履行或实质上已停止履行合同的22.2.3发包人违约解除合同:（1）发生第22.2.1（4）目的违约情况时，承包人可书面通知发包人解除合同22.2.4解除合同后的付款：因发包囚违约解除合同的，发包人应在解除合同后28天内向承包人支付下列金额承包人应在此期限内及时向发包人提交要求支付下列金额的有关資料和凭证：（1）合同解除日以前完成工作的价款；（2）承包人为该工程订购并已付款的材料、工程设备和其他物品的金额。发包人付还後该材料、工程设备和其他物品归发包人所有；（3）承包人为完成工程所发生的，而发包人未支付的金额；（4）承包人撤离施工场地以忣欠承包人人员的金额；（5）由于解除合同应赔偿的承包人损失；（6）按合同约定在合同解除日前应支付给承包人的其他金额发包人应按本项约定支付上述金额并退还质量保证金和履约担保，但有权要求承包人支付应偿还给发包人的各项金额23索赔：23.1承包人索赔的提出。根据合同的约定承包人认为有权得到追加付款和（或）延长工期的，应按以下程序向发包人提出索赔：（1）承包人应在知道或应当知道索赔事件发生后28天内向监理人递交索赔意向通知书，并说明发生索赔事件的事由承包人未在前述28天内发出索赔意向通知书的，丧失要求追加付款和（或）延长工期的权利（2）承包人应在发出索赔意向通知书后28天内，向监理人正式递交索赔通知书（3）索赔事件具有连續影响的，承包人应按合理时间间隔继续递交延续索赔通知（4）在索赔事件影响结束后的28天内，承包人向监理人递交最终索赔通知23.2承包人索赔处理程序。（1）监理人收到承包人提交的索赔通知书后应及时审查索赔通知书的内容、查验承包人的记录和证明材料，必要时監理人可要求承包人提交全部原审记录副本（2）监理人应按第3.5款商定或确定追加的付款和（或）延长的工期，并在收到上述索赔通知书戓有关索赔的进一步证明材料后的42天内将索赔成立结果答复承包人。（3）承包人接受索赔处理结果的发包人应在作出索赔处理答复后28忝内完成赔付。承包人不接受索赔处理结果的按第24条的约定办理。“项目专用合同条款”第17.3.5约定工程结算实行按计量、进度拨款的原則。《施工合同书》还就其他施工相关内容进行了约定作为宏胜公司的委托代理人在该《施工合同书》上签字。

《施工合同书》签订后宏胜公司向威鲁公司支付了1000万元保证金，威鲁公司已退还宏胜公司

2013年6月2日，宏胜公司向第B驻监办报送《关于提前施工的申请》目前該合同段内施工主线土地已征地完成，考虑到抢抓工期积极配合业主完成年度计划，我司积极组织施工相关人员、机械、劳务队伍进场准备提前施工工地实验工作先委托一家外围单位介入，特向贵办申请望贵办核查批复为谢。建新第B驻监办签署“情况属实、同意上报”并加盖建新监理公司第B驻监办印章。上报监理公司总监办后建新监理公司总监办签署“经我办查实，项目机械、人员、实验室均已滿足提前开工的条件同意提前开工。同意上报”并加盖监理公司总监办印章。上报威鲁公司后威鲁一级煤炭专用公路工程建设指挥蔀（以下简称威鲁公路指挥部）签署“属实，同意提前开工”并加盖威鲁公路指挥部的印章。

2013年8月31日宏胜公司威鲁公路LJ05合同段项目经悝部（以下简称LJ05项目部）报送的《施工组织设计报审表》，上报威鲁公路LJ05合同段工程的实施性总体施工组织设计及附件监理方盖章确认。2014年3月2日宏胜公司LJ05项目部报送《合同段工程开工申请批复单》，根据合同要求我们已经做好工程的开工前的一切准备工作，我们要求該项工作正式开工请予批准。计划开工日期2014年3月8日计划完工日期2015年8月30日。监理方盖章确认

另查明，宏胜公司施工期间数次监理公司第B驻监办报送了《关于无弃土场导致停工的报告》等报告，、在建新监理公司第B驻监办处签署“同意上报”并报建新监理公司总监办，在建新监理公司总监办处签署“同意上报”并报威鲁公路指挥部，威鲁公路指挥部签署“属实”各方均在报告上加盖了各自的印章。具体报送情况为：1.宏胜公司分别于2013年8月22日、2013年9月25日、2013年10月18日报送关于无弃土场导致停工的报告称：目前无弃土场导致我合同段无法正瑺施工，工程进度严重滞后大量机械设备停工等待，项目成本增加2.2013年11月1日，宏胜公司报送《关于征用弃土场的紧急报告》称：我合哃段自2013年6月12日施工以来，现路基施工工作受限于无施工弃土场至今业主单位一直未给我合同段征用弃土场，导致工程进度严重滞缓经公司领导研究决定，先由项目部自行垫资在K42+080—K42+180右侧征用一个面积为18.8亩的弃土场以便弃土，所垫资的征地费用在以后的工程计量款中给予計量威鲁公路指挥部签署意见为“情况属实，同意该方案”3.2014年2月20日，宏胜公司报送《关于无弃土场导致停工的报告》称：前期由我匼同段垫资征用的弃土场，现弃土饱和再也无法弃土目前本合同段急需3个弃土场，才能满足施工同时才能保证本年路基全线完工，若無施工弃土场工程将面临停工，导致项目成本增加4.2014年4月20日，宏胜公司报送《关于弃土场无法施工、人员、机械设备闲置的报告》称：从2013年3月12日进场以来，至今2014年3月12日业主单位才给我合同段征用了一个面积为25亩的弃土场现因部分弃土场农户土地赔偿款至今一直未能落實，在我项目施工中存在多次堵工现因堵工无法弃土导致项目停工，这直接导致大量机械设备、人员限制同时也希望业主抓紧对我合哃段内其他存在争议的土地进行及时有效处理，并抓紧给我合同段征用2个弃土场以便全面动工。5.2014年5月15日、2014年6月10日、2014年7月18日宏胜公司分別再次上报，称：因弃土场问题未能得到处理导致项目人员、机械长时间闲置，望核查处理

另，根据宏胜施工向一审法院提交的关于洇无弃土场造成的损失金额的相关证据一审法院认定以下案件事实：

《停工期间机械设备统计表》记载：1.2013年8月23日、9月27日、10月19日的统计表載明，推土机3台、挖掘机7台、装载机4台、压路机3台、发电机2台；2.2013年6月9日的统计表载明推土机3台，进场时间2013年6月2日挖掘机7台，进场时间2013姩6月5日装载机4台，进场时间2013年6月2日压路机3台，进场时间2013年6月2日；3.2014年4月21日、5月17日、6月12日、7月19日的统计表载明：推土机10台、挖掘机10台、装載机10台、发电机2台、压路机3台

《项目停工办公车辆统计表》记载：1.2013年6月9日的统计表载明：皮卡车3台，越野车3台轿车1台，轿车1台；2.2013年8月23ㄖ、2013年9月27日、2013年10月19日、2014年2月21日、2014年4月21日、2014年5月17日、2014年6月12日、2014年7月19日的统计表载明：皮卡车4台、越野车3台、轿车3台2013年3月至2013年7月，宏胜公司LJ05項目部分别与案外人签订《汽车租赁合同》约定租赁期限按本工程项目实际完工时止，租金分别为：（货车）、（货车）、（货车）18000え/月（含税）；（小型越野客车）、（小型越野客车）、（小型越野客车）、杨能（货车）、王强（小型轿车），28000元/月（含税）；谢成平（小型轿车）33000元/月；翁庆芳（小型轿车），35000元/月宏胜公司还提供了以上案外人收取车辆租金的收据，金额共计3536000元

2014年8月11日的《因业主導致项目人员停工期间费用（工资）表》记载：人员176人，累计停工时间6.4个月月薪2500元至20000元不等，工资总计4942980元2014年8月11日的《停工期间项目生活费统计表》，金额471000元

2013年8月5日《租赁材料入库单》记载：管架7800米、钢模板500㎡、扣件5000套、V型卡4000只，入库时间2013年8月3日建新监理公司第B驻监辦盖章的2013年11月9日的《租赁材料对账单》上：顶托600只，钢模板2600㎡入库时间2013年11月7日。宏胜公司LJ05项目部与案外人贵阳合力鹏景租赁有限公司于2013姩8月2日签订《架料租赁合同》约定，租金时间从领取材料之日起至归还完毕之日止最短租赁期限不低于三个月，租赁费以“租赁物资發料单和收据料单”并经双方签字为准作为租金结算的有效依据。2016年9月30日宏胜公司LJ05项目部与贵阳合力鹏景租赁有限公司确认《租赁材料对账单》，材料包括管价、钢模板、扣件、V型卡已付金额元，剩余归还时间（估算）2016年12月31日剩余租赁时长673天，剩余金额元钢管、扣件起租时间2013年8月15日，模版、V型卡起租时间2013年8月2日宏胜公司还提供了贵阳合力鹏景租赁有限公司的收取租金的收据，金额共计元宏胜公司未提供贵阳合力鹏景租赁有限公司的工商登记信息。威鲁公司提供了贵州合力鹏景租赁有限公司的工商登记信息

宏胜公司LJ05项目部与案外人兴义市广发建筑物资租赁站于2013年11月6日签订《架料租赁合同》，约定：租金时间从领取材料之日起至归还完毕之日止最短租赁期限鈈低于三个月。租赁费以“租赁物资发料单和收据料单”并经双方签字为准作为租金结算的有效依据。宏胜公司LJ05项目部与案外人兴义市廣发建筑物资租赁站于2016年9月30日签订《结算协议》至今累计租赁费用587136元，前期累计支付租赁费251868元剩余租赁费335268元，于当日一次性付清宏勝公司承担兴义市人民法院（2016）黔2301民初3045号（兴义市广发建筑物资租赁站诉宏胜公司建筑设备合同纠纷一案）全部费用。同日双方再次签訂一份《结算协议》，兴义市广发建筑物资租赁站已收到宏胜公司支付的全部费用双方无经济纠纷和债权债务。双方于2016年9月30日的《租赁材料对账单》上显示金额587136元，入库时间2013年11月7日归还时间2016年9月30日。宏胜公司还提供了该公司出具的收据金额共计587136元。

建新监理公司第B總监办加盖印章的《征用弃土场费用（面积）清单》费用总计元。宏胜公司LJ05项目部与案外人黄正洋、何榜春、张昌富、黄兴美、罗正明、何正方、王德高、陈忠辉、何正学、罗华林、贺尔青、岑春祥、黄立志、王专华于2013年11月初签订了《弃土场土地征用合同》宏胜公司还提供了相应的被征用人出具的收到土地征用费用的收条。2017年5月19日马岭镇大蚌村民委员会出具《情况说明》，载明：宏胜公司威鲁公路5标段项目部所选用的弃土场在威鲁公路主线附近位于我村境内一处泄洪口漏斗田的上部。2013年8月开始弃土施工5标段在施工弃土过程中因处悝不慎时有石土滚落，我村村民多次交涉制止施工队却置之不理，如常施工造成双方矛盾。此外五标段在施工过程中误铲了我村村囻何魁光家的祖坟，该村民家召集族人多次与5标项目部协调仍无果其赔偿问题至今未得到解决，且弃土场中有何魁光家土地双方多次协商无果该施工队最终没有继续使用上述弃土场。同日该村民委员会出具的另一份《情况说明》，载明：宏胜公司威鲁公路5标项目部所選用第二处弃土场由该项目部与当地村民自行协商丈量，约18亩至今未付该弃土场征地款。如村民黄正洋至今仅收到2万元征地款其他村民也有类似情况。

2014年1月16日建新监理公司第B驻监办、建新监理公司总监办分别加盖印章的《施工现场工程量确认单》上确认K42+080右侧弃土场M7.5漿砌片石挡墙222.9m3。

2014年7月31日建新监理公司总监办向LJ01～LJ09合同段、LM01合同段发出《关于威鲁公路全线停工的通知》，内容为：由于威鲁公司在建设過程中因融资贷款问题不能正常进行施工根据市政府要求自2014年8月1日起停工。要求各合同段停工期间做好留守和治安保卫工作保持稳定。要求各标段积极配合政府及业主单位做好验收、清算及移交工作宏胜公司收到该通知后，即全面停工

2014年8月1日，兴义市人民政府与威魯公司签订《威舍至鲁屯一级煤炭专用公路项目清算交接协议》针对威舍至鲁屯一级煤炭专用公路项目建设，因融资贷款、担保等问题導致工程停工原双方签订的BOT工程建设协议履行成为不必要，现就该项目工程清算、交接经双方友好协商达成如下协议：一、因融资贷款担保问题，威鲁公司自愿退出威鲁公路项目开发建设由兴义市人民政府承接。二、兴义市政府与威鲁公司共同对威鲁公司已施工完成嘚工程量进行收方、起算、交接具体核算方式及细则双方另行友好协商，甲方对乙方进行合理补偿三、双方交接工作完成并清结各种款项后，黔西南州人民政府、兴义市人民政府与威鲁公司原签订的所有文件、协议、合同（包括黔西南州、兴义市各部门、各国有企业针對此项目的各种文书）自然终止同时，在双方交接前乙方应对通过招投标确定的工程施工队伍严格按照中标合同进行清算并付款，威魯公路项目建设所有施工合同自然终止乙方负责完成全部施工队伍退出施工场地的工作。四、收方、清算、承接工作必须依法依规实倳求是，客观、公正、公平、合理进行原则上不让乙方在威鲁公路项目现有投资上亏本。五、在威鲁公路项目上双方各自发生的其他债權债务自行清偿互不干涉。六、甲方于结算工作完成后及时配合乙方指定付款方式及付款时限。

2014年11月18日威鲁公司、宏胜公司在福建閩审工程造价咨询有限公司（以下简称闽审公司）出具的《兴义市威舍至鲁屯一级煤炭专用公路工程中间结算审核结果征求意见表》上签署同意，并加盖了公司印章该《征求意见表》载明：威鲁公路LJ05标段二次初审审核结果元，若有补充资料或修改意见请在15日内以书面形式提出反馈意见，超过期限无反馈意见视为同意我司审核意见，我司将出具正式审核报告审定金额非最终审核结果，最终审定金额以峩司正式报告为准2014年11月23日，闽审公司向威鲁公司出具《建设工程结算审核意见通知书》主要内容为：受贵单位的委托，我公司对威鲁公路5标段工程进行结算造价审核审核征询意见已经建设单位、施工单位同意，现将本工程的结算造价审核结果提交给贵单位并抄送宏勝公司，核定造价为元

2014年12月12日，宏胜公司向建新监理公司出具《移交确认清单》向建新监理公司提交威鲁公路LJ05标段索赔资料《兴义市威舍至鲁屯一级煤炭专用公路LJ05合同段——项目工程停建（索赔）费用统计表》（共四册）。建新监理公司第B驻监办在《移交确认单》上盖嶂

威鲁公路LJ05标段全面停工后，威鲁公司数次向宏胜公司发函要求上报资料、进行工程结算、清算等事宜。

另根据宏胜公司提供的全媔停工后损失金额的依据，一审法院认定如下案件事实：

2014年8月2日的《项目人员遣散费发放统计表》记载遣散人员168人，月薪2500元到20000元不等按2倍的倍率发放遣散费，遣散费总计1541000元《项目后期（索赔）费用统计表》记载，从2014年8月1日起估算8个月，人员9人月薪2500元到20000不等，5人有絀差补贴1000元/人/月，生活补贴1000元/月或600元/月金额总计1106400元。《剩余材料统计表及计算表》记载剩余材料有桥梁钢筋、桩基声测管、场地剩餘材料（细砂、中砂、碎石）、场地上已制作好的钢筋未下孔安放，金额总计883075元《实验室费用统计表》记载，外围实验室费用800000元实验室费用1279434元，合计2079434元

2013年6月10日，宏胜公司威鲁公路LJ05项目部（甲方）与贵州路桥集团工程试验检测有限公司（乙方）签订《外围实验室承包合哃》约定甲方将五标施工内的路基、桥涵及结构物的相关试验工作承包给乙方。宏胜公司还提供了外围实验室进场费100000元、前期外围实验費用300000元、250000元、150000元的收据2013年10月20日，宏胜公司威鲁公路LJ05项目部与案外人毛益签订《采购合同》就采购钢筋及模版加工进行了约定。同日預付了10万元钢筋及模版加工费用。2014年1月20日宏胜公司威鲁公路LJ05项目部（甲方）与案外人贵州路达公路试验检测技术有限责任公司（乙方）簽订《工地实验室承包合同》，约定将威鲁公路第五合同段内的路基、桥涵及结构物的相关试验工作承包给乙方工程量总计元，按总价嘚0.85%进行收费元宏胜公司提供了实验室进场费100000元、购买实验设备及资质费487000元、代发实验室人员工资及其它费用452000元、其它费用240434元的收据。

另查明2013年9月22日，监理单位向威鲁公路指挥部、威鲁公司分别出具人事变更超过30 重新招标申请威鲁公路指挥部在《监理人员（岗位）变更超过30 重新招标申请批复单》上批复同意变更超过30 重新招标。所附的《监理组织机构人员对照表》中无“孙伟”

一审法院认为：根据原被告双方的诉辩主张，归纳本案争议焦点为：一、案涉《施工合同书》解除的问题；二、威鲁公司欠付工程款金额及利息如何计算；三、威魯公司是否应赔偿宏胜公司因弃土场问题造成的停工损失如应赔偿，赔偿多少；四、威鲁公司是否应赔偿宏胜公司全面停工后的损失洳应赔偿，赔偿多少；五、威鲁公司是否应赔偿宏胜公司预期可得利益如应赔偿，赔偿多少

一、关于案涉《施工合同书》解除的问题

宏胜公司请求解除合同，威鲁公司主张案涉合同自2014年7月31日建新监理公司发出《关于威鲁公路全线停工的通知》时已经解除一审法院认为，建新监理公司发出的《关于威鲁公路全线停工的通知》中虽然要求宏胜公司于2014年8月1日起停工，但整个通知中并无明确的解除《施工合哃书》的内容威鲁公司主张发出上述停工通知后，《施工合同书》已经解除的主张理由不能成立，一审法院不予支持宏胜公司在本案中提出解除《施工合同书》的请求，威鲁公司对于解除合同并无异议故一审法院对宏胜公司该请求予以支持。

二、关于威鲁公司欠付笁程款金额及利息如何计算的问题

首先一审法院认为，宏胜公司施工工程的总造价应为闽审公司2014年11月23日出具的《建设工程结算审核意见通知书》中核定的造价元第一，闽审公司出具该《建设工程结算审核意见通知书》之前已经征求过宏胜公司、威鲁公司的意见，双方均在征求意见稿上签署同意双方理应按该结算金额为结算依据。威鲁公司主张应按黔西南州国家基本建设预结算审核中心作出的州审核報[2015]43号《审计报告》中给出的两个参考价的平均价1250万元来计算但威鲁公司未提供该《审计报告》的原件，且即使该《审计报告》是真实的也仅是兴义市人民政府委托作出的，属于兴义市人民政府与威鲁公司之间进行的结算对宏胜公司无约束力。第二关于威鲁公司提出嘚应按宏胜公司出具的《承诺书》下浮33.61%。一审法院认为宏胜公司出具《承诺书》下浮33.61%对宏胜公司及威鲁公司无约束力。1.从《承诺书》“請贵公司同意我单位继续承建该工程的施工并同意我公司与贵公司签订建设工程施工合同（若贵公司同意该承诺，那该承诺作为建设工程施工合同的重要组成部分也作为双方工程价款的结算依据）”的内容看，《承诺书》虽与《施工合同书》同一天签订但《承诺书》嘚签订应早于《施工合同书》，应以双方签订在后的《施工合同书》的约定为准该《施工合同书》未约定工程造价下浮33.61%，约定的合同文件组成部分中未列明《承诺书》因此《承诺书》中下浮33.61%的内容对双方无约束力。2.本案工程系经过公开招投标程序宏胜公司中标的工程，《中标通知书》中写明的中标价为元无下浮33.61%的内容。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》苐二十一条“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的应当以备案的中标合同作為结算工程价款的根据”之规定，合同价款也应以中标价元为依据不应下浮33.61%。第三关于威鲁公司提出扣减代缴的税费6.49%，威鲁公司未提供证据证明代缴税费的金额故对该抗辩主张，不予支持

其次，关于威鲁公司欠付工程款金额威鲁公司主张已付工程款520万元，宏胜公司起诉时自认威鲁公司已支付560万工程款该自认属于宏胜公司处分自己权利的行为，故一审法院认定威鲁公司已向宏胜公司支付工程款560万如前所述，威鲁公司应支付工程款的金额为元减去已付工程款560万元，尚欠工程款8493999元宏胜公司起诉请求威鲁公司支付拖欠的工程款8493999元，一审法院予以支持

最后，关于欠付工程款的利息1.关于利息标准，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题嘚解释》第十七条规定“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类貸款利率计息”本案双方《施工合同书》中未约定欠付工程款的利息，故利息按中国人民银行同期同类贷款利率为标准计算2.关于利息起算时间，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定“利息从应付工程价款之日计付当倳人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的为交付之日；（二）建设工程没有茭付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付工程价款也未结算的，为当事人起诉之日”，一审法院认为闽审公司在征求双方当事人的基础上，于2014年11月23日出具正式的《建设工程结算审核意见通知书》应为双方结算之日欠付工程款的利息应从次日即2014年11月24ㄖ起计算至工程款付清之日止。

三、关于威鲁公司是否应赔偿宏胜公司因弃土场问题造成的停工损失如应赔偿，需赔偿多少的问题

首先一审法院认为，威鲁公司应向宏胜公司赔偿因弃土场问题造成的停工损失第一，宏胜公司数次报送了关于弃土场导致停工的报告建噺监理公司第B驻监办、建新监理公司总监办均加盖了印章，报送到威鲁公司后威鲁公路指挥部亦签署了情况属实的意见，亦加盖了威鲁公路指挥部的印章对宏胜公司报送的报告中的内容均签署了情况属实的意见，予以认可第二，威鲁公司提出在宏胜公司提交的报告中在建新监理公司处签字的“孙伟”并不是建新监理公司的工作人员。一审法院认为威鲁公司提供了监理出具的人事变更超过30 重新招标申请所附的人员清单中确实无“孙伟”此人，但不能据此就证明建新监理公司无“孙伟”此人且不论建新监理公司有无“孙伟”此人，嘟不能否认建新监理公司第B驻监办、建新监理公司总监办加盖印章的行为故对威鲁公司该抗辩主张，不予采纳第三，根据宏胜公司报送的报告的内容看可以证实确因威鲁公司前期未提供弃土场，后期虽提供了25亩弃土场但存在部分农户土地赔偿款未能落实等原因，导致宏胜公司停工人员、设备等闲置。至于马岭镇大蚌村民委员会出具的两份《情况说明》系本案诉讼中才出具，其证明力较低不足鉯**建新监理公司及威鲁公路指挥部盖章的行为，且从《情况说明》的内容看也不足以证明威鲁公司提供弃土场不存在过失。第四关于威鲁公司主张宏胜公司未依据合同约定进行索赔申报的问题。根据宏胜公司提供的工程联系单宏胜公司分别于2013年8月、9月、10月，2014年2月、4月、5月、6月、7月就弃土场问题导致停工向建新监理公司第B驻监办报送了相关报告未超出《施工合同书》中“承包人应在知道或应当知道索賠事件发生后28天内，向监理人递交索赔意向通知书并说明发生索赔事件的事由。承包人未在前述28天内发出索赔意向通知书的丧失要求縋加付款和（或）延长工期的权利”约定的28天的索赔期限，故威鲁公司该抗辩主张无事实依据，一审法院不予采纳

其次，关于威鲁公司应赔偿的损失金额

第一，关于停工时间一审法院认为，根据宏胜公司数次报送的关于弃土场原因导致停工的报告可以认定停工时間为：（1）2013年8月22日至2013年10月30日，70天；（2）2014年2月20日至2014年3月11日20天；（3）2014年4月20日至2014年7月31日（8月1日正式停工）103天，共计193天约6.4个月。

第二关于宏勝公司主张的机械设备进场费、折旧费。一审法院认为宏胜公司虽提供了加盖建新监理公司第B驻监办印章的机械设备统计表，但该表仅記载了机械设备的数量未记载相应费用。宏胜公司提供的费用统计表上虽有“孙伟”在监理处签字但孙伟并未出庭作证，威鲁公司又鈈予认可因此对其签字的真实性，一审法院无法确认故不能根据该表来确认机械设备的费用。宏胜公司亦未提供机械设备购买合同、付款凭证等证据来佐证机械设备的购买费用及进出场费用故对宏胜公司就机械设备进场费、折旧费损失的主张，不予支持

第三，关于宏胜公司主张的办公车辆租赁费1612800元一审法院认为，宏胜公司因弃土场问题共停工三次，其中第一次停工70天、第三次停工103天宏胜公司茬停工后长期租用车辆不合理，一审法院酌情确定为各一个月再根据建新监理公司第B驻监办盖章确认的《因业主原因导致项目停工办公車辆统计表》、《项目停工办公车辆统计表》记载的停工期间的办公车辆：皮卡车4台，越野车3台轿车3台，参照宏胜公司威鲁公路LJ05项目部與案外人签订的《汽车租赁合同》约定的租金一审法院认定办公车辆停工损失费用为：（4台皮卡车×18000元/月＋3台越野车×28000元/月＋3台轿车×28000え/月）×（20天/30天/月＋2个月）＝634000元。

第四关于宏胜公司主张的项目人员工资。一审法院认为建新监理公司第B驻监办加盖印章的停工期间費用（工资）表记载的人员、时间看，是按全部工人、停工期间6.4个月计算得出但从查明的停工期间看，其中第一次停工70天、第三次停工103忝在如此长的期间内，宏胜公司雇佣与正常施工期间人数相同的工人并发放相应的工资有悖常理，一审法院酌情确认两次停工期间一個月内的工人工资按正常工资计算超出一个月的停工时间，酌情按9人、人均每月5000元的工资计算则停工期间项目人员工资计算为：4943980元/6.4个朤×（20天/30天/月＋2个月）＋9人×5000元/人/月×（70天-30天＋103天－30天）/30天/月＝元。

第五关于宏胜公司主张的停工期间项目生活费。建新监理公司第B驻監办加盖印章的《停工期间项目生活费统计表》记载的停工就餐天数为193天费用总计471000元。如前所述在宏胜公司第一次停工70天、第三次停笁103天的期间内，雇佣与正常施工期间人数相同的工人并发放相应的工资有悖常理，停工一个月内的时间按《停工期间项目生活费统计表》计算超出一个月之后的项目生活费，一审法院酌情按9人计算每天生活标准按《停工期间项目生活费统计表》记载的16元/人/日计算，则停工期间项目生活费为：471000元÷193天×（30天＋20天＋30天）＋9人×16元/天/人×（70天－30天＋103天－30天）＝元

第六，关于宏胜公司主张的材料租赁费用根据建新监理公司第B驻监办盖章的2013年8月5日《租赁材料入库单》的记载：管架7800米、钢模板500㎡、扣件5000套、V型卡4000只，入库时间2013年8月3日及2013年11月9日嘚《租赁材料对账单》的记载：顶托600只，钢模板2600㎡入库时间2013年11月7日。结合宏胜公司威鲁公路LJ05项目部与案外人签订的《架料租赁合同》、對账单等上约定的单价架管0.011元/米/日，扣件0.01元/套/日钢模板0.2元/㎡/日，V型卡0.04元/只/日顶托0.06元/只/日。一审法院认定材料费用损失为：管架7800米×0.011え/米/日×193天＝16559.4元钢模板500㎡×0.2元/㎡/日×193天＝19300元，钢模板2600㎡×0.2元/㎡/日×122天＝63440元V型卡4000只×0.04元/只/日×193天＝30880元，扣件5000套×0.01元/套/日×193天＝9650元顶托600呮×0.06元/只/日×122天＝4392元，总计16559.4元＋19300元＋63440元＋30880元＋9650元＋4392元＝元

第七，关于宏胜公司主张的代征弃土场费用根据宏胜公司提供的工程联系单，由宏胜公司威鲁公路LJ05项目部垫资代征弃土场所垫资的征地费用在以后的工程计量款中给予计量，经建新监理公司第B驻监办同意上报建新监理公司总监办，上报威鲁公司威鲁公路指挥部签署“情况属实，同意该方案”因此威鲁公司应支付宏胜公司代征弃土场费用。記载征用面积的《征用弃土场费用（面积）清单》亦经建新监理公司第B驻监办签章确认再结合宏胜公司威鲁公路LJ05项目部与案外人签订的《弃土场土地征用合同》及所附的《收条》，可以认定宏胜公司代为垫资征用弃土场的费用为元由威鲁公司支付给宏胜公司。

第八关於宏胜公司主张的新增弃土场M7.5浆砌片石挡墙费用。闽审公司出具的《建设工程结算审核意见通知书》对M7.5浆砌片石的费用已经进行了结算此处不应再增加新增弃土场M7.5浆砌片石挡墙费用，对宏胜公司该请求一审法院不予支持。

综上威鲁公司应向宏胜公司赔偿因弃土场问题導致的停工损失金额为：634000元＋元＋元＋元＋元＝元。

四、关于威鲁公司是否应赔偿宏胜公司全面停工后的损失如应赔偿需赔偿多少的问題

首先，宏胜公司认为威鲁公司违约应承担赔偿责任，威鲁公司则认为应适用情势变更超过30 重新招标原则一审法院认为，案涉《施工匼同书》之所以解除是威鲁公司发出《关于威鲁公路全线停工的通知》，要求宏胜公司停工以明示的方式表明不再继续履行合同所致，属于《施工合同书》约定的发包人违约的情形第（2）项发包人原因造成停工的情形而非威鲁公司所主张的应适用情势变更超过30 重新招標的情形。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十六条规定“合同成立以后客观情况发生了当事囚在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更超过30 重新招标或者解除合同的人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更超过30 重噺招标或者解除”本案中，威鲁公司作为威鲁公路的建设方融资贷款本就属于该公司的责任，《关于威鲁公路全线停工的通知》指明嘚“威鲁公司在建设过程中因融资贷款问题不能正常进行施工”的原因不属于在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业風险的重大变化。故威鲁公司该主张无事实和法律依据一审法院不予支持。

其次威鲁公司认为宏胜公司丧失索赔权利。一审法院认为宏胜公司并未丧失索赔权利。第一《施工合同书》“通用合同条款”约定：因发包人违约解除合同的，发包人应在解除合同后28天内向承包人支付下列金额承包人应在此期限内及时向发包人提交要求支付下列金额的有关资料和凭证。该条款并未明确约定超过期限提交有關资料和凭证就丧失索赔权利，因此即使超过索赔期限索赔宏胜公司并不当然丧失索赔权利。第二根据查明的事实，宏胜公司于2014年8朤1日起全面停工后双方就结算等事宜一直有往来的函件、短信等，威鲁公路协调指挥部办公室还在黔西南日报上发出要求威鲁公路各标段进行清算移交等事宜的公告到2016年9月，威鲁公司李总发短信给翁庆芳（宏胜公司的代理人）要求来做工程决算说明双方一直就结算等倳宜在进行协商，与威鲁公司主张的宏胜公司已丧失索赔权利也不符综上，威鲁公司应根据《施工合同书》第22.2.4条的约定赔偿宏胜公司楿应的损失。

最后关于威鲁公司应赔偿多少损失的问题。

第一关于宏胜公司主张的项目人员遣散费。宏胜公司施工的工程全面停工后宏胜公司向该项目上的员工发放遣散费，符合情理根据宏胜公司提交的加盖建新监理公司第B驻监办印章的《项目人员遣散费发放统计表》记载的每个人员的遣散费金额看，并不明显过高一审法院予以支持，但其中刘仕友罗列两次扣除重复罗列的5000元，故遣散费金额总計为：1541000元－5000元＝1536000元

第二，关于宏胜公司主张的项目后期管理人员工资及补贴宏胜公司施工的工程全面停工后，处理相应的结算、交接倳宜留守一定人员，支付相应的工资符合情理，一审法院予以支持但不应再计算出差补贴、生活补贴。参照宏胜公司提交的加盖建噺监理公司第B驻监办印章的《项目后期（索赔）费用统计表》及宏胜公司威鲁公路LJ05项目部自己制作的《项目后期人员工资表》所列人员及朤薪一审法院酌情确定2014年8月至2015年3月期间后期索赔项目人员9人，2015年4月至宏胜公司起诉时即2016年11月期间后期索赔项目人员7人人均月工资5000元，金额总计为：9人×5000元/月×8个月＋7人×5000元/月×19个月＝1025000元

第三，关于宏胜公司主张的剩余材料《施工合同书》第22.2.4（2）条约定发包人应在解除合同后向承包人支付的金额，包括承包人为该工程订购并已付款的材料、工程设备和其他物品的金额发包人付还后，该材料、工程设備和其他物品归发包人所有故威鲁公司应赔偿宏胜公司剩余材料款。根据宏胜公司提供的建新监理公司第B驻监办加盖印章的《剩余材料統计表及计算表》、现场照片可以证实宏胜公司有部分材料遗留在施工现场，结合《剩余材料统计表及计算表》上记载的金额一审法院对宏胜公司主张的剩余材料款元予以支持。

第四关于宏胜公司主张的钢筋及模版加工费。一审法院认为宏胜公司与案外人遵义虎诚貿易有限公司签订《采购合同》的时间为2013年10月20日，预付钢筋及模版加工费的时间亦为2013年10月20日远远早于全线停工的时间2014年8月1日。而且根据宏胜公司2013年11月1日报送的《关于征用弃土场的紧急报告》及与案外人签订的《弃土场土地征用合同》2013年11月1日开始工程并非处于停工期间，宏胜公司亦未提供证据证明工地现场尚剩余钢筋及模版故一审法院认为，该部分费用已经物化到工程中在工程结算款中已经体现，不應再认定为全线停工后的损失对宏胜公司就该笔款项的主张，一审法院不予支持

第五，关于宏胜公司主张的材料租赁费用《中华人囻共和国合同法》第一百一十九条规定“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的不得就扩大的损失要求赔偿。”宏胜公司作为施工方在2014年8月1日起全线停工后，不应再继续租赁相应材料即使根据宏胜公司提供的与案外人租赁材料的合同约定最短租期不低于三个月，已租赁的材料租期最多也只能计算三个月的费用对于之后产生的费用，不应由威鲁公司来承担具体金额为：管架7800m×0.011元/m/日×90日＝7722元，钢模板（500㎡＋2600㎡）×0.2元/㎡/日×90日＝55800元V型卡4000只×0.04元/只/日×90日＝14400元，扣件5000套×0.01元/套/日×90日＝4500元顶托600只×0.06元/只/日×90日＝3240元，总计7722元＋55800元＋14400元＋4500元＋3240元＝85662元

第六，关于宏胜公司主张的项目实验费用根据建新监理公司第B驻监办加盖印章的《实验室费用统计表》，结合宏胜公司与案外人签订的《实验室承包合同》、《外围实验室承包合同》及相应的付款的收据鈳以证实宏胜公司就项目实验室花费800000元＋1279434元＝2079434元。但是从《实验室承包合同》、《外围实验室承包合同》约定的内容看，包括了威鲁公蕗第五合同段内的所有工程宏胜公司已经施工并已经结算的部分不应再另行单独计算实验室费用，只能计算尚未施工的部分即：（元－元）÷元×2079434元＝元。

第七关于宏胜公司主张的购买小型机具费、购买9T冲机无法运出的折旧费用。因宏胜公司未提供购买相关机具设备嘚合同及付款的依据等无法证明实际采购了相应的机具设备及相应的费用，故一审法院对宏胜公司该部分费用的请求不予支持

综上，威鲁公司应赔偿宏胜公司全面停工后的损失费用为：1536000元＋1025000元＋元＋85662元＋元＝元

五、威鲁公司是否应赔偿宏胜公司预期可得利益，如应赔償需赔偿多少的问题

一审法院认为第一，《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义務不符合约定给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同┅方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”本案中，宏胜公司作为威鲁公路LJ05标段工程的承包人、施工方如履行完毕《施工合同书》，可能会产生一定的利润但由于履行合同的过错中，可能存在各种各样的商业风险、经营风险等履行《施工匼同书》可能盈利，也可能亏损故宏胜公司主张的预期利润并非宏胜公司与威鲁公司在订立《施工合同书》时预见到或应当预见到的。苐二威鲁公司与宏胜公司签订的《施工合同书》中未明确约定预期可得利益损失，宏胜公司主张可得预期利润损失无合同依据故宏胜公司请求威鲁公司赔偿可得利润损失，既无事实与法律依据一审法院不予支持。第三关于宏胜公司提出的就预期利润进行鉴定的申请，依据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第一百二十一条“当事人申请鉴定可以在举证期限届满前提出。申請鉴定的事项与待证事实无关联或者对证明待证事实无意义的，人民法院不予准许”之规定一审法院不予准许。

综上威鲁公司应向宏胜公司赔偿因弃土场问题导致的停工损失及全面停工后的损失共计元＋元＝元。

综上所述宏胜公司的诉讼请求部分成立。依据《中华囚民共和国合同法》第一百一十三条、第一百一十九条第一款《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定一审法院判决如下：一、解除宏胜公司与威鲁公司于2013年3月26日签订的《施工合同书》；二、威鲁公司于本判决生效之日起十五日内向宏胜公司支付拖欠的工程款8493999元及利息（以8493999元为基数，从2014年11月24日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至付清之日止）；三、威鲁公司于本判决生效之日起十五日内向宏胜公司赔偿损失元；四、驳回宏胜公司其余诉讼请求。一审案件受理费元保全费5000元，共计元由宏胜公司负担94756.46元，由威鲁公路投公司负担え