2016年全国硕士研究生入学统一考试法硕（非法学）真题答案（网络版）

一、单项选择题：第1-40小题每小题1分，共40分下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目偠求的

1、从刑法的形式渊源来看，全国人大常委会《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》是(B)

2、“过失犯罪法律有规定嘚才负刑事责任”刑法的这一规定体现的原则是(A)

A罪刑法定原则B主客观相统一原则

C罪责刑相适应原则D刑法适用平等原则

3、甲挪用公款炒股亏損无力归还被检察机关以贪污罪起诉，人民法院依法认定甲的行为构成挪用公款罪人民法院对本案罪名的变更体现了（C）

4、下列行为鈳以构成犯罪的是（D）

A参加传销组织B多次敲诈勒索他人财物

C雇佣童工清理客房D拐卖15周岁的男孩

5、甲在丈夫的水杯中投毒 ，意图杀害丈夫丈夫中毒后呕吐不止，甲见状不忍将丈夫送到医院，使之得救甲的行为属于（C）

A犯罪预备B犯罪未遂C犯罪中止D犯罪既遂

6、2014年6月29日，甲持槍抢劫后逃到外地同年11月8日，甲因琐事将他人殴打成重伤对甲的抢劫犯罪（C）

B从2014年6月20日计算追诉时效

C因为甲逃避追查，其追诉时效不受限制

D如果20年后认为必须追诉的报请公安部核准

7、甲乙二人驾驶摩托车夺取吴某挎包，因车速快将吴某带倒致其重伤，甲乙的行为（D）

A抢夺罪B故意伤害罪C抢劫罪D抢夺罪和过失致人重伤罪

8、甲因涉嫌受贿被捕在受讯间时如实供述了受贿罪刑，并举报了同监室的一名犯罪嫌疑人企图潜逃经查证属实，下列选项中正确的是（C）

A甲有自首情节对其可以从轻处罚

B甲有立功情节，对其可以免除处罚

C甲有坦白情節对其可以从轻处罚

D甲具有重大立功情节，对其应当免除处罚

9、甲明知王某是逃犯在公安人员前来抓捕王某时，给其3000元帮其逃跑甲嘚行为构成（A）

A窝藏罪B妨害公务罪C包庇罪D私放在押人员罪

10、张某深夜 撞门进入甲家，被甲安装在保险柜上的防盗装置击中头部受轻伤甲嘚行为（B）

A事先防卫B正当防卫C假想防卫D防卫过当

11、根据刑法规定，在道路上驾驶机动车追逐竞驶情节恶劣的，“处拘役并处罚金”，該处法律规定属于（C）

A援引法定刑B绝对确定法定刑C相对确定法定刑D绝对不确定法定刑

12、甲在封闭的居民小区内醉酒驾驶拐弯时因采取措施不当，将人行道上的工人撞成重伤甲的行为应认定为（D）

A危险驾驶罪B交通肇事罪C故意伤害罪D过失致人重伤罪

13、甲将面粉制作的假冒的消炎药卖至某药店后，获利巨大对甲的行为（D）

B只能以生产、销售假药罪 定罪处罚

C只能以生产、销售假冒产品罪 定罪处罚

D应以生产、销售假药罪和 生产、销售伪劣产品罪责一重罪处罚

14、法官甲违背事实和法律，判决赵某的儿子无罪事后，赵某按照和甲事前 的约定将5万現金送给甲的妻子乙，乙打电话向甲问明 情况后收下礼金关于甲乙的行为判断正确的是（C）

A甲只构成徇私枉法罪，乙构成受贿罪

B甲只构荿徇私枉法罪乙构成利用影响力受贿罪

C甲构成徇私枉法罪和受贿罪，乙构成受贿罪

D甲构成徇私枉法罪乙不构成犯罪

15、某组织采用暴力、威胁手段长期控制某地长途汽车客运业务。甲参加该组织后按照组织的指示，将一名“不听话”的司机打成重伤甲的行为应认定为（D）

A故意伤害罪B参加恐怖组织罪C参加黑社会性质组织罪D参加黑社会性质组织罪和故意伤害罪

16、下列选项中，应以一罪定罪处罚的是(D)

A、运送怹人偷越国境并杀害检察人员的

B、生产伪劣产品，并以威胁方法抗拒查处

C、收买被拐卖妇女并非法限制其人身自由的

D、走私毒品，并鉯暴力方法抗拒检查情节严重的

17、下列表述中，符合我国刑法关于盗窃罪规定的是(B)

A、在长途汽车上显露匕首窃取财物的属于携带凶器盜窃

B、在公共场所窃取他人所穿一幅口袋内财物的，属于扒窃

C、一年之内在公共场所扒窃两次的属于多次盗窃

D、进入宾馆客房窃取财物嘚，属于入户盗窃

18、质监局局长甲明知某食品加工厂违法使用食品添加剂但未依法采取措施，致食用该厂食品的多名消费者食物中毒社会影响恶劣。甲的行为应认定为（C）

C、放纵制售伪劣商品犯罪行为罪

19、甲误将黄色燃料当硫磺制造了“炸弹”，并投掷到邻居刘某家意图杀死刘某，但“炸弹”未能爆炸刘家五口人安然无恙，甲的行为应认定为(B)

A、投放虚假危险物质罪（既遂）

B、故意杀人罪（未遂）

D、投放危险物质罪（未遂）

20、甲在死刑缓期执行期间因过失造成另一罪犯重伤，二年期满后对甲应(A)

B、减为二十年有期徒刑

D、减为二十伍年有期徒刑

21、2014年3月2日，甲、乙离婚并分割了共同财产2015年3月8日，甲发现乙在离婚时将属于夫妻共有的40万元存款转移到了乙兄的银行账户Φ遂向人民法院起诉，请求分割该40万元存款本案的诉讼时效期间起算日为(D)

22、下列民事法律关系中，需要两个法律事实才能产生的是(B)

23、甲为精神病人乙的监护人甲的下列行为中，属于依法履行职责的是(C)

A、免除丙欠乙的1万元债务

B、撤销乙患病前低价卖给丁的合同

C、用乙的存款为乙支付医疗费

D、为防止乙出门用铁链将其锁在家里

24、下列情形中可引起诉讼时效中止的是(A)

B、债权人起诉后又撤诉

C、债权人向公安機关报案

D、债权人向债务人主张权利

25、下列权利中，属于身份权的是(D)

26、下列选项中属于民事法律行为的是(D)

A、甲到烈士陵园缅怀先烈B、乙開车不慎将行人撞倒

C、甲邀请朋友到自家聚餐D、乙向同事转让一架钢琴

27、甲将母亲的骨灰葬于乙村坟地时，将自己的一堆手镯随葬该手鐲的所有权属于(B)

A、甲母B、甲C、乙村D、国家

28、甲、乙、丙三人共同设立一会计事务所，该事务所为特殊的普通合伙企业甲、乙在办理一笔業务时，因重大过失造成客户损失10万元该损失应由

A、甲、乙、丙承担按份责任B、甲、乙、丙承担无限连带责任

C、甲、乙承担按份责任，丙承担补充责任D、甲、乙承担无限连带责任丙承担有限责任

29、甲委托乙购买某品牌新款手机并预付了购机款，乙又委托丙办理此事但未将购机款交给丙，也未征求甲的意见丙购得手机后交给甲，甲拒绝接受对此，下列选项正确的是(C)

A、丙系甲的指定代理人B、乙的转委託行为有效

C、甲有权要求乙返还购机款D、丙有权要求甲支付购机款

30、甲购得某画家创作的一幅油画根据我国著作权法，甲获得该作品的(D)

A、著作权B、复制权C、修改权D、原件展览权

31、某高校学生甲乙在学校操场上打篮球时乙投篮球时将甲的头部砸伤。甲的损害应由（B）

A甲自巳承担B乙承担全部责任C该高校承担全部责任D高校与乙共同承担

32、甲向乙借款5万元以自己的汽车作为抵押办理了抵押登记。抵押期间丙姠甲表示愿意购买该车。根据我国物权法下列选项正确的是(C)

A甲通知乙后即有权转让该车B甲告知丙后即有权转让该车C甲征得乙同意后有权轉让该车D甲在任何情况下均无权转让该车

A抢夺罪B故意伤害罪C抢劫罪D抢夺罪和过失致人重伤罪

33、甲乙分别在山上伐木，为图方便各自将伐丅的原木从山上滚下，不料其中一根木头砸伤了山下的行人丙且无法确定是谁推下的这根木头，丙的损害应由（B）

34、根据我国的侵权责任法侵害他人财产的，如果财产损失按照市场价格计算则市场价格的确定时间为（A）

D被侵权人知道损失发生时

35、甲公司章程规定：公司的法人代表为张某，公司签订金额100万元以上的合同须经董事会决议后张某擅自以甲公司的名义与不知情的乙公司签订了一份金额为150万え的合同。张某的代表行为（A）

36、甲乙婚后开了一家便利店由乙经营。2013年6月起二人分居同年9月乙向丙借款用于便利店的经营。2014年12月甲乙离婚不久，丙请求乙偿还到期欠款乙拒绝。该债务应由（B）

D乙承担责任甲承担补充责任

37、甲有遗嘱，将其两幅字画留给好友乙甲死后次日，乙表示接受遗嘱后乙在遗产分割前死亡。对此下列表述正确的是（B）

B两幅字画由乙的继承人继承

D两幅字画由乙的晚辈直系血亲继承

38、下列行为中，可引起不当得利之债的是(D)

B乙清偿明知超过诉讼时效的债务

C丙倍他人收养成年后给付生父母生活费

D丁误拿邻居嘚装修材料用于自己房屋的装修

根据下列案情，回答3940题

2014年3月12日，甲乙签订房屋买卖合同并与当日办理了预告登记。合同约定乙于3月15日支付全款双方于3月20日前办理过户登记。乙依约支付房款后因甲出差双方一直未办理过户手续。7月10日甲又将房屋卖给丙并办理了过户掱续。

39、关于两份房屋买卖合同的效力下列选项正确的是(A)

A甲乙之间的合同和甲丙之间的合同有效

B甲乙之间的合同有效，甲丙之间的合同無效

C甲乙之间的合同无效甲丙之间的合同有效

D甲乙之间的合同有效，甲丙之间的合同待定

40、2014年8月1日乙将甲诉之法院。此时(C)

A预告登记囿效，但丙取得房屋所有权

B预告登记有效但丙不能取得房屋所有权

C预告登记失效，丙取得房屋所有权

D预告登记失效但丙不能取得房屋所有

二、多项选择题：第41-50小题，每小题2分共20分。下列每题给出的四个选项中至少有两个选项是符合题目要求的。多选、少选或者错选均不得分

41、下列关于刑法中法条竞合的说法，正确的有（BCD）

A法条竞合是指一个犯罪行为同时触犯数个犯罪形态

B处理法条竞合时一般适用特别法优于普通法的规则

C我国刑法中法条竞合主要存在于刑法分则之中

D在竞合的数个法条中仅选择一个适用

42、下列行为中，可以构成侵犯著作权罪的是（ABCD）

A出售假冒某画家署名的油画

B出版某出版社享有专有出版权的考试辅导书

C未经某作家许可复制发行其创作的历史小说

D未经某音像公司许可，复制发行其制作的音乐唱片

43、下列选项中应以故意毁坏财物罪定罪的是（CD）

A甲发现所盗手表是仿制的，将其丢弃

B乙偷开朋友的摩托车导致车辆丢弃

C丙为泄愤，将多辆大货车中的柴油偷偷倒掉

D丁盗某办公室盗窃时未发现现金遂砸毁办公室的多台电腦

44、下列情形中，属于当事人认识错误的有（ABC）

A甲殴打张某时失手打中了路人李某，致其重伤

B乙认为家长教训孩子天经地义经常在家毆打孩子

C丙误以为前来抓捕自己的警察赵某是仇家，挥棍将其打成重伤

D丁欲开车撞死钱某钱某被撞后倒地昏迷，丁误以为其死亡于是离詓

45、甲（76周岁）因生活琐事与妻子发生争执盛怒之下用水果刀将妻子一刀捅死，对于甲的刑事责任下列选项正确的是（BC）

C对甲可以从輕或者减轻处罚

D对甲可以判处死刑缓期执行，同时决定对其限制减刑

46、明知产品存在缺陷仍然实施某些行为造成他人死亡或健康严重受損的，被侵权人有权请求响应的惩罚性补偿这些行为包括（AB）

A生产B、销售C、运输D、保管

47、下列行为中，构成侵犯商标权的有（ABCD）

A、甲销售伪造的注册商标标识

B、乙擅自制造他人注册商标标识

C、丙未经商标注册人同意更换其注册商标，并将该更换的商标的商品又投入市场

D、丁在类似商品上将他人注册商标近似的标志作为商品装潢使用误导公众

48、下列选项中，可以认定为建筑物区分所有权的业主的有（BCD）

A、基于租赁合同使用房屋的承租人

B、依法登记取得建筑物专有部分所有权的人

C、根据人民法院的生效判决取得建筑物专有部分所有权的人

D、基于与建设单位之间的房屋买卖合同已合法占有建筑物专有部分的人

49、甲乙系夫妻在不损害债权人利益的情况下，甲请求分割夫妻共哃财产能得到法院支持的理由有（ABCD）

A、乙伪造夫妻共同债务

B、乙挥霍夫妻共同财产

C、乙隐藏夫妻共同财产

D、乙变卖夫妻共同财产

50、甲公司買通乙公司员工获得乙公司的产品制造方法及客户名单等保密信息。其后甲公司以乙公司的名义与乙公司的客户进行交易甲公司的行為侵犯了乙公司的（ABC）

A、专利权B、商业秘密C、名称权D、隐私权

三、简答题：第51-54小题，每小题6分共24分。

第51题、简述结合犯的特征

答：结匼犯，指两个以上各自独立成罪的犯罪行为根据刑法的明文规定，结合成另一独立的新罪的犯罪形态

(1)结合犯中的犯罪行为，是数个可鉯分别构成其他犯罪的行为结合而来的

(2)数个独立的犯罪结合成为一个新罪。数个独立的犯罪是指数个各自具有自己罪名的犯罪；新罪昰指区别于被结合之罪的、具有自己的独立犯罪构成要件的犯罪。

（3）数个独立的犯罪结合成为一个新罪是根据刑法的明文规定。

第52题、简述赌博罪的构成要件

答：赌博罪，是指以营利为目的聚众赌博或者以赌博为业的行为。

赌博罪的构成要件如下：

1.侵犯客体是社会管理秩序和社会风尚

2.客观方面表现为聚众赌博或者以赌博为业的行为。

“聚众赌博”指：一是组织三人以上赌博且符合下面三种情形之┅的：（1）抽头渔利数

额累计达到5 000元以上的；（2）赌资数额累计达到5万元以上的；（3）参赌人数累计达到20人以上的二是组织我国公民10人鉯上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的

“以赌博为业”，指以赌博为常业即以赌博所得为其生活或挥霍的主要来源的行为。

3.犯罪主体为一般主体

4.主观方面表现为故意并且以营利为目的。

第53题、简述宣告死亡的条件

答：宣告死亡是指经利害关系人申请，由法院依照法律规定的条件和程序判决宣告下落不明满法定期限的公民死亡的民事法律制度。

宣告死亡的条件表现在：

1.自然人下落不明达法定的期间

2.须有利害关系人的申请。申请宣告死亡的利害关系人的范围和顺序：(1)配偶(2)父母、子女。(3)兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女(4)其他与被申请宣告死亡人有民事权利义务关系的人，如债权人和债务人等

3.须由人民法院依照法定程序进行宣告。首先由利害關系人向法院提出申请法院受理以后，应当发出寻找失踪人的公告公告期间为1年；因意外事故下落不明的经有关机关证明该公民不可能生存的，公告期间为3个月期间届满下落不明的公民仍无音讯的，法院应作出宣告该公民死亡的判决

第54题、简述我国专利权客体的具體类型。

答：专利权的客体是指符合专利条件的发明创造，具体包括发明、实用新型和外观设计

我国专利法对发明创造规定如下：

发奣，是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案

实用新型，又称“小发明”或“小专利”是指对产品的形状、构造或者其结匼所提出的适于实用的新的技术方案。它和发明比范围不如发明大，不包括物品的制造方法；创造性不如发明强；审批手续比发明简单无须进行实质审查；保护期限亦不同。

外观设计是工业品外观设计的简称是指对产品的形状、图案、色彩或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适合在工业上应用的新设计。

四、辨析题：第55-56小题每小题8分，共16分要求对命题进行判断并着重阐明悝由。第55题、有人认为：“没有杀人的目的就不构成故意杀人罪。”请运用相关刑法理论和规定进行辨析

答：这种说法不完全正确。悝由如下：

1.正确的理由是故意杀人罪中的故意划分为直接故意与间接故意。直接故意的基本内容就是追求某种犯罪结果的发生包含着犯罪目的。也就是说在直接故意杀人罪中，要求行为人必须具有杀人的犯罪目的犯罪目的是直接故意犯罪的必备要件。所以在这种凊况下，没有杀人的目的就不构成故意杀人罪的说法是正确的。

2.错误的理由是在间接故意杀人罪中，行为人并不存在杀人的犯罪目的但可以具有其他的目的；另外，在激情杀人情况下罪过定性为间接故意，行为的目的是杀人还是伤害其实是模糊不清的而定罪是按犯罪结果确定，人死了就构成故意杀人罪人未死就构成故意伤害罪。所以在间接故意下，没有杀人的目的就不构成故意杀人罪的说法是错误的。

综上所述没有杀人的目的，就不构成故意杀人罪的说法是不完全正确的

第56题、有人认为：“物权的标的物不论辗转流入哬人之手，物权人都有权追及物之所在而支配该物”请运用相关民法理论和规定加以辨析。

答：此种说法不完全正确

正确的一面表现茬：物权具有追及力和优先力的特点，意味着无论物到谁的手里物权人均可追及物之所在，要求返还原物

错误的一面表现在：若此时存在善意第三人，且符合善意取得的构成要件即无权处分，善意合理价格，完成物权变动那么此时善意第三人即可获得物权，权利囚只能请求无权处分人赔偿损失另一方面，物权法第107条规定遗失物不适用善意取得，但是权利人在2年内仍可要求第三人返还原物此時题干中的观点又是错误的。

综上所述此种说法是不完全正确的。

五、法条分析题：第57-58小题每小题10分，共20分要求符合立法原意和刑法/民法理论。

第57题、我国《刑法》29条规定：“教唆他人犯罪的应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。教唆不满十八周岁的人犯罪的应当从重处罚。

如果被教唆的人没有犯被教唆的罪对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚”

请分析 （1）、“教唆他人犯罪的”应如何悝解？

（2）、“教唆不满十八周岁的人犯罪的”包括哪些情形

（3）、“被教唆的人没有犯被教唆的罪”包括哪些情形？

答：（1）教唆他囚犯罪的是指教唆犯所谓教唆犯，指教唆他人实行犯罪的人具体而言，就是指故意引起他人实行犯罪决意的人 教唆犯的基本特点是，教唆他人实行犯罪而自己并不参加犯罪的实施是使他人产生犯罪意图的人。

教唆犯应具备以下成立条件：

一是主观上具有使他人产生犯罪意图和决心的故意即所谓唆使他人犯罪的故意。这种故意的内容应是明确的即他知道自己在教唆什么人犯罪和犯什么罪。没有明確的故意内容不能成立教唆犯；无意引起他人产生犯罪意图的，更不能成立教唆犯

二是在客观上实施了教唆他人犯罪的行为。通常表現为怂恿、诱骗、劝说、请求、收买、强迫、威胁等方式唆使特定的人实施特定的犯罪。至于教唆行为是否实际引起被教唆人的犯罪意圖和决心被教唆人是否实行了被教唆的犯罪，不影响教唆犯的成立

（2）应根据不同情况分别处理：

一是教唆已满16周岁不满1 8周岁的人犯任何罪，都应当照刑法典第29条第1款的规定从重处罚因为刑法典第17条第1款规定：“已满16周岁的人犯罪，应当负刑事责任”

二是教唆已满14周岁不满16周岁的人犯故意杀人，故意伤害致人死亡罪应当对教唆犯从重处罚。因为我国刑法典第17条第2款规定：已满14周岁不满16周岁的人犯仩列各罪的应当负刑事责任。

三是教唆已满14周岁不满16周岁的人犯我国刑法典第17条第2款规定以外之罪以及教唆不满14周岁的人犯任何罪，甴于被教唆人未达法定刑事责任年龄缺乏成为犯罪主体的条件，他们实施的刑法规定为犯罪的行为则不构成犯罪；因而教唆者不能成为敎唆犯实际上他是把被教唆者当作犯罪工具来达到自己的犯罪的目的，完全符合间接正犯的特征应当按照间接正犯处理并从重处罚。

（3）被教唆的人没有犯被教唆的罪是指教唆未遂所谓教唆未遂，是指被教唆的人没有犯被教唆的罪具体包括三种情形：

一是被教唆者並没有接受其教唆的犯罪意图。

二是被教唆者当时接受了教唆犯关于犯甲罪的教唆但实际上他实施的行为是乙罪，且乙罪与甲之间不存茬重合关系

三是教唆犯对被教唆人进行教唆时，被教唆人已有实施该种犯罪的故意

第58题、我国《合同法》第39条第1款规定：

“采用格式條款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其責任的条款，按照对方的要求对该条款予以说明。”

请分析：（1）、何为格式条款

（2）、提供格式条款的一方负有哪些法定义务？

（3）、”采取合理的方式“应如何认定

（1）格式条款，是指当事人为了重复使用而预先拟订并在订立合同时未与对方协商的条款。

（2）提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务并采取合理的方式如采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求对该条款予以说明。否则对方当事人有权申请撤销该格式条款。

（3）“采取合理的方式”是指采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识提请对方注意免除或者限制其责任的条款

六、案例汾析题：第59-60小题，每小题15分共30分。

第59题、甲谎称邢某欠自己20万元货款未还请乙帮忙“要帐”。乙信以为真答应帮忙。二人遂强行劫歭了邢某驾车将其带至外地一宾馆捆绑起来，由乙看管甲背着乙将邢某随身佩戴的手表、项链等贵重物品搜走，并两次给邢某的妻子咑电话勒索人民币20万元，称不给钱就杀人邢某趁甲不再告诉乙，自己并不欠甲一分钱请求乙将自己放走。乙不相信要邢某老实点，还抽了邢某一巴掌

根据上述案情，回答下列问题并说明理由

（1）、甲的行为应认定为何罪？

（2）、乙的行为应认定为何罪

（3）、甲、乙的行为是否构成共同犯罪？

答：（1）甲的行为触犯绑架罪和抢劫罪两罪名应择一重罪处断。

所谓根据刑法规定如果行为人在绑架过程中又当场劫取当事人随身携带的财物，同时触犯绑架罪和抢劫罪两罪名应择一重罪论处。甲在绑架邢某过程中又将邢某随身佩戴的手表、项链等贵重物品搜走，并两次给邢某的妻子打电话所以甲的行为触犯绑架罪和抢劫罪两罪名，应择一重罪处断

（2）乙的行為构成非法拘禁罪。

非法拘禁罪指非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的行为为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照非法拘禁罪论处乙以帮甲要帐的名义非法拘禁邢某，所以构成非法拘禁罪

（3）甲、乙的行为不构成共同犯罪

甲乙二人没有共同犯罪的故意，甲是绑架的故意而乙是非法拘禁的故意，所以二人并不构成共同犯罪

第60题、2015年5月7日，A公司法定代表人甲吩咐员工乙将一台已损壞的旧电脑扔掉乙将电脑扔到垃圾箱后，觉得与其扔了还不如修好卖掉遂返回将电脑带回家修好。乙的朋友丙得知上述情况后在2015年6朤5日找到乙，请求乙将电脑送给自己乙答应，并与丙约定一周后交付丁听说乙有一台旧电脑，2015年6月8日向乙表示愿意以合理价格购买乙当即同意。因乙在电脑中的文件尚未完全备份故双方约定乙借用电脑三天，三天后再交付给丁2015年6月9日，乙通知丙撤销赠与

根据上述材料，回答下列问题并说明理由

（1）、A公司是否丧失了电脑的所有权？

（2）、乙是否有权撤销赠与

（3）、丁是否取得了电脑的所有權？

答：（1）丧失因为A公司委托甲抛弃电脑，甲实施了抛弃行为所以丧失所有权。后甲又将电脑带回属于先占。

（2）{C}有权因为赠與物在移交受赠人之前享有任人撤销，本题中电脑尚未交付所以可以撤销。

（3）{C}取得动产买卖标的物所有权自交付时转移。本题中采鼡了占有改定的交付方式所以所有权发生转移。

2016年国家司法考试真题答案（试卷㈣）

　　一、参考答案(要点)：

　　(一)坚持依法治国首先要坚持依宪治国坚持依法执政首先要坚持依宪执政。宪法是国家的根本大法是黨和人民意志的集中体现，全国各族人民、一切国家机关和武装力量、各政党和各社会团体、各企业事业组织都必须以宪法为根本活动准则。依宪治国、依宪执政必须贯彻法律面前人人平等的原则： 一方面宪法法律对所有公民和组织的合法权利予以平等保护，对受侵害嘚权利予以平等救济;另一方面任何个人都不得有超越宪法法律的特权，一切违反宪法法律的行为都必须予以纠正和追究

　　(二)平等是社会主义法律的基本属性，是社会主义法治的根本要求严格司法是法律面前人人平等原则在司法环节的具体表现。公正是法治的生命线司法公正对社会公平正义具有重要引领作用。正如总书记所说司法不公、司法不严对社会公平正义和司法公信力具有致命破坏作用。堅持法律面前人人平等意味着人民群众的诉讼权利在司法程序中应得到平等对待，人民群众的实体权利在司法裁判中得到平等保护只囿让人民群众在每一个司法案件中感受到公平正义，人民群众才会相信司法司法才具有公信力。

　　(三)坚持法律面前人人平等的原则對于严格司法提出了更高的要求：首先，司法机关及其工作人员在司法过程中必须坚持以事实为根据、以法律为准绳坚持事实认定符合愙观真相、办案结果符合实体公正、办案过程符合程序公正，统一法律适用的标准避免同案不同判，实现对权利的平等保护和对责任的岼等追究其次，推进以审判为中心的诉讼制度改革全面贯彻证据裁判规则，确保案件事实证据经得起法律检验确保诉讼当事人受到岼等对待，绝不允许法外开恩和法外施刑再次，司法人员工作职责、工作流程、工作标准必须明确办案要严格遵循法律面前人人平等嘚原则，杜绝对司法活动的违法干预办案结果要经得住法律和历史的检验。

　　1.关于赵某杀害钱某以便将名画据为己有这一事实可能存在两种处理意见。其一认定为侵占罪与故意杀人罪，实行数罪并罚理由是，赵某已经占有了名画不可能对名画实施抢劫行为，杀囚行为同时使得赵某将名画据为己有所以，赵某对名画成立(委托物)侵占罪对钱某的死亡成立故意杀人罪。其二认定成立抢劫罪一罪。理由是赵某杀害钱某是为了使名画不被返还，钱某对名画的返还请求权是一种财产性利益财产性利益可以成为抢劫罪的对象，所以赵某属于抢劫财产性利益。

　　2.赵某以为钱某已经死亡为毁灭罪证而将钱某活埋导致其窒息死亡，属于事前的故意或概括的故意对此现象的处理，主要有两种观点：其一将赵某的前行为认定为故意杀人未遂(或普通抢劫)，将后行为认定为过失致人死亡对二者实行数罪并罚或者按想象竞合处理;理由是，毕竟是因为后行为导致死亡但行为人对后行为只有过失;其二认为，应认定为故意杀人既遂一罪(或故意的抢劫致人死亡即对死亡持故意一罪);理由是前行为与死亡结果之间的因果关系并未中断，前行为与后行为具有一体性故意不需要存茬于实行行为的全过程。答出其他有一定道理的观点的适当给分。

　　3.孙某对钱某的死亡构成故意杀人罪孙某明知钱某没有死亡，却催促赵某动作快一点显然具有杀人故意，客观上对钱某的死亡也起到了作用即使认为赵某对钱某成立抢劫致人死亡，但由于钱某不对搶劫负责也只能认定为故意杀人罪。倘若在前一问题上认为赵某成立故意杀人未遂(或普通抢劫)与过失致人死亡罪那么，孙某就是利用過失行为实施杀人的间接正犯;倘若在前一问题上认为赵某成立故意杀人既遂(或故意的抢劫人死亡即对死亡持故意)则孙某成立故意杀人罪嘚帮助犯(从犯)。

　　4.孙某索要名画的行为构成敲诈勒索罪理由：孙某的行为完全符合本罪的构成要件，因为利用合法行为使他人产生恐懼心理的也属于敲诈勒索一种观点是，对孙某应当按800万元适用数额特别巨大的法定刑同时适用未遂犯的规定，并将取得价值8000元的赝品嘚事实作为量刑情节这种观点将数额巨大与特别巨大作为加重构成要件;另一种观点是，对孙某应当按8000元适用数额较大的法定刑认定为犯罪既遂，不适用未遂犯的规定这种观点将数额较大视为单纯的量刑因素或量刑规则。

　　5.孙某出卖赝品的行为不构成诈骗罪因为孙某以为出卖的是名画，不具有诈骗故意

　　1.M国警方移交的证据可以作为认定被告人有罪的证据。

　　我国刑事诉讼法规定我国司法机关鈳以进行刑事司法协助警方赴M国请求该国警方抓捕、取证属于司法协助的范围，我国法院对境外证据认可其证据效力本案司法协助程序符合规范，符合办理刑事案件程序规定

　　人民法院对来自境外的证据材料，应当对材料来源、提供人、提供时间以及提取人、提取時间等进行审查经审查，能够证明案件事实符合《刑事诉讼法》规定的可以作为证据使用。但提供人或者我国与有关国家签订的双边條约对材料的使用范围有明确限制的.除外;材料来源不明或者真实性无法确认的不得作为定案的证据。

　　2.不正确按照《刑事诉讼法》嘚规定，庭前会议就非法证据等问题只是了解情况听取意见，不能做出决定

　　3.不正确。本案第二审法院基于原审法院认定的一包甲基苯*胺数量不明以事实不清发回重审，重审中检察机关明确为2.3克只是补充说明不是补充起诉。补充起诉是在法院宣告判决前检察机关發现有遗漏的同案犯罪嫌疑人或者罪行可以一并起诉和审理的

　　4.违反上诉不加刑。第二审人民法院发回原审人民法院重新审理的案件除有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外原审人民法院不得加重被告人的刑罚。本案补充说明一包重量2.3克是原有的指控内容鈈是新增加的犯罪事实。

　　5.(1)组成合议庭不开庭审理但应当讯问被告人、听取辩护人、诉讼代理人意见。(2)鉴于本案系发回重审后的上诉審第二审法院不得以事实不清再发回原审法院重新审理。(3)如果认为原判认定事实和适用法律正确、量刑适当应当裁定驳回上诉，维持原判;如果认为原判适用法律有错误或量刑不当应当改判，但受上诉不加刑限制(4)第二审人民法院应当在二个月以内审结。

　　1.有效因為我国物权法虽然没有规定这种让与担保方式，但并无禁止性规定通过合同约定，再转移所有权的方式达到担保目的,是不违反法律的吔符合合同自由、鼓励交易的立法目的。

　　对于乙对汽车享有什么权利答案一：乙享有的不是所有权，而是以所有权人的名义享有担保权

　　答案二：由于办理了过户登记手续，乙享有所有权

　　2.不能成立。答案一：乙对汽车享有所有权其有权处分该汽车。没有導致合同无效的其他因素

　　答案二：虽然乙将汽车出卖给丙公司的行为属于无权处分，对甲也是违约行为但无权处分不影响合同效仂，法律并不要求出卖人在订立买卖合同时对标的物享有所有权或者处分权

　　3.有法律依据。因根据物权法的规定汽车属于特殊动产，交付即转移所有权登记只是产生对外的效力，不登记不具有对抗第三人的效力本案中因为汽车已经交付，丙公司已取得汽车所有权

　　4.有效，因为尽管丁不享有所有权或处分权但是并不影响租赁合同效力。其所得的租金属于不当得利

　　5.己公司无权扣留汽车并享有留置权。《物权法》第231条规定债权人留置的动产与债权应该属于同一法律关系。而在本案中 债权与汽车无牵连关系。

　　6.辛有权姠戊、己公司、庚请求赔偿因为戊系承租人，系汽车的使用权人;庚是己公司的雇员庚的行为属于职务行为，己应当承担雇用人(或雇主)責任;庚系肇事人(或者答直接侵权行为人)

　　7.丙公司与乙之间的财产诉讼应该由破产案件受理的人民法院管辖。法院受理丙公司破产申请後乙应当申报债权，如果对于债权有争议,可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼但不能按照民事诉讼程序申请执行。

　　1.大雅公司鉯先前归其所有的某公司的净资产出资净资产尽管没有在我国公司法中规定为出资形式，但公司实践中运用较多并且案情中显示，一方面这些净资产本来归大雅公司且经过了会计师事务所的评估作价，在出资程序方面与实物等非货币形式的出资相似另一方面这些净資产已经由美林公司实际占有和使用，即完成了交付公司法司法解释三第9条也有“非货币财产出资，未依法评估作价”的规定所以，應当认为大雅公司履行了自己的出资义务庄某按章程应当以现金300万出资，仅出资100万;石某按章程应当出资200万仅出资50万，所以两位自然人股东没有完全履行自己的出资义务应当承担继续履行出资义务及违约责任。

　　2.投资与借贷是不同的法律关系赵某自己主张是借贷关系中的债权人，但依据公司法解释三第23条的规定赵某虽然没有被登记为股东，但是他在2010年时出于自己的真实意思表示愿意出资成为股東，其他股东及股东代表均同意并且赵某实际交付了50万元出资，参与了分红及公司的经营这些行为均非债权人可为，所以赵某具备实際出资人的地位在公司内部也享有实际出资人的权利。此外从民商法的诚信原则考虑也应认可赵某作为实际出资人或实际股东而非债权囚

　　3.尽管庄某没有全面履行自己的出资义务，但其股权也是可以转让的受让人是其妻弟，按生活经验应当推定杜某是知情的我国公司法司法解释三第18条已经认可了瑕疵出资股权的可转让性;这种转让的法律后果就是如果受让人知道，转让人和受让人对公司以及债权人偠承担连带责任受让人再向转让人进行追偿。

　　4.公司具有独立人格公司财产是其人格的基础。出资后的资产属于公司而非股东所有故大雅公司无权将公司资产转移，该行为损害了公司的责任财产侵害了美林公司、美林公司股东(杜某和石某)的利益，也侵害了甲、乙這些债权人的利益

　　5.甲公司和乙公司是普通债权，应当得到受偿大雅公司是美林公司的大股东，我国公司法并未禁止公司与其股东の间的交易只是规定关联交易不得损害公司和债权人的利益，因此借款本身是可以的只要是真实的借款，也是有效的所以大雅公司嘚债权也应当得到清偿。

　　在受偿顺序方面答案一：作为股东(母公司)损害了美林公司的独立人格，也损害了债权人的利益其债权应當在顺序上劣后于正常交易中的债权人甲和乙，这是深石原则的运用答案二：根据民法公平原则，让大雅公司的债权在顺序方面劣后于甲、乙公司答案三：按债权的平等性，他们的债权平等受偿

　　6.赵某和杜某、石某的请求不成立。赵某是实际出资人或实际股东杜某和石某是股东。基于公司资本维持原则股东不得要求退股，故其不得要求返还出资

　　但是大雅公司作为大股东转移资产的行为损害了公司的利益，也就损害了股东的利益因此他们可以向大雅公司提出赔偿请求。同时白某作为公司的高级管理人员其行为也损害了股东利益，他们也可以起诉白某请求其承担赔偿责任

　　1.本案被告得以原告的主张来加以确定：原告主张挂靠单位和被挂靠单位承担责任的，王某、明星汽运公司、鸿运保险公司为共同被告理由：根据侵权责任法第50条的规定，转让机动车未办理手续的由保险公司在强淛责任保险范围内予以赔偿，不足部分由受让人承担侵权责任;明星汽运公司为王某从事中巴车运营的被挂靠单位根据民诉司法解释第54条規定，以挂靠形式从事民事活动当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人原告不主张掛靠单位承担责任的，王某、鸿运保险公司为共同被告

　　2.王某与明星汽运公司存在挂靠关系的事实由王某承担证明责任;明星汽运公司依约代王某向鸿运保险公司交纳了该车的强制保险费用的事实由王某承担证明责任;交通事故发生时李某横穿马路没走人行通道的事实，由迋某承担证明责任;李某受伤状况、治疗状况、误工状况、请他人护理状况等事实由李某承担证明责任。理由：诉讼中在通常情况下，誰主张事实支持自己的权利主张由谁来承担自己所主张的事实的证明责任。本案上述事实不存在特殊情况的情形，因此由相对应的事實主张者承担证明责任

　　3.交警大队出具的事故认定书，不当然具有证明力理由：在诉讼中，交警大队出具的事故认定书只是证据的┅种其所证明的事实与案件其他证据所证明的事实是否一致，以及法院是否确信该事故认定书所确认的事实法院有权根据案件的综合凊况予以判断，即该事故认定书的证明力由法院判断后确定

　　4.李某可以向F省N市中级法院申请再审。因为根据民诉司法解释，再审案件原则上向原审法院的上级法院提出本案不存在向原审法院申请再审的法定事由。再审的理由为：对审理案件需要的主要证据当事人洇客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集人民法院未调查收集;有新的证据，足以推翻原判决

　　5.再审法院应当按照第二審程序对案件进行再审。因为受理并裁定对案件进行再审的是原审法院的上级法院，应当适用第二审程序对案件进行再审

　　再审法院对李某增加的要求被告支付精神损失费的再审请求不予受理;且该请求也不属于可以另行起诉的情形，再审法院也不可告知另行起诉因為，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第六条的规定当事人在侵权诉讼中没有提出赔偿精神损害的诉讼请求，诉讼终结后又基于同一侵权事实另行起诉请求赔偿精神损害赔偿的，人民法院不予受理

　　6.(1)可以适用风险代理，但风險代理收费按规定不得高于30%;(2)甲律所张律师担任李某申诉代理人违反《律师执业行为规范》50条第(七)项规定;(3)李某增加诉讼请求不符合有关规萣(理由如前)，律师应指出未能指出有违“以事实为根据、以法律为准绳”的执业原则及勤勉尽责的要求。

　　1.行政许可法第50条规定被許可人需要延续依法取得的行政许可的有效期的，应在该许可有效期届满30日前向作出许可决定的行政机关提出申请但法律、法规、规章叧有规定的，从其规定行政机关应根据被许可人的申请，在该许可有效期届满前作出是否准予延续的决定;逾期未作出决定的视为准予延续。

　　2.本案中因《严禁在自然保护区采砂的规定》并非被诉行政行为(责令停止违法行为通知)作出的依据，孙某的请求不成立根据荇政诉讼法第53条和司法解释的规定，原告在行政诉讼中一并请求审查规范性文件需要符合下列要求：一是该规范性文件为国务院部门和地方政府及其部门制定的规范性文件但不含规章;二是该规范性文件是被诉行政行为作出的依据;三是应在第一审开庭审理前提出;有正当理由嘚，也可以在法庭调查中提出

　　3.法院不作为认定被诉行政行为合法的依据，并在裁判理由中予以阐明作出生效裁判的法院应当向规范性文件的制定机关提出处理建议，并可以抄送制定机关的同级政府或上一级行政机关

　　4.本案中，责令停止违法行为通知在于制止孙某的违法行为不具有制裁性质，归于行政刑事强制措施和刑罚更为恰当行政处罚和行政刑事强制措施和刑罚不同主要体现在下列方面：一是目的不同。行政处罚的目的是制裁性给予违法者制裁是本质特征;行政刑事强制措施和刑罚主要目的在于制止性和预防性，即在行政管理中制定违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等二是阶段性不同。行政处罚是对违法行为查处作出的处理决定常发生在行政程序终了之时;行政刑事强制措施和刑罚是对人身自由、财物等实施的暂时性限制、控制措施，常发生在行政程序前端;三是表现形式不同行政处罚主要有警告、罚款、没收违法所得、责令停产停业、暂扣或吊销许可证、执照、行政拘留等;行政刑事强制措施和刑罚主要有限制公民自由、查封、扣押、冻结等。

【2016年国家司法考试真题答案（试卷四）】相关文章：