司法考试合同法不定项选择
不定项选择题：2013无
甲公司将1台挖掘机出租给乙公司，为担保乙公司依约支付租金，丙公司担任保证人，丁公司以机器设备设置抵押。乙公司欠付10万元租金时，经甲公司、丙公司和丁公司口头同意，将6万元租金债务转让给戊公司。之后，乙公司为现金周转将挖掘机分别以45万元和50万元的价格先后出卖给丙公司和丁公司，丙公司和丁公司均已付款，但乙公司没有依约交付挖掘机。
因乙公司一直未向甲公司支付租金，甲公司便将挖掘机以48万元的价格出卖给王某，约定由乙公司直接将挖掘机交付给王某，王某首期付款20万元，尾款28万元待收到挖掘机后支付。此事，甲公司通知了乙公司。
王某未及取得挖掘机便死亡。王某临终立遗嘱，其遗产由其子大王和小王继承，遗嘱还指定小王为遗嘱执行人。因大王一直在外地工作，同意王某遗产由小王保管，没有进行遗产分割。在此期间，小王将挖掘机出卖给方某，没有征得大王的同意。
请回答第86-91题。
86.关于乙公司与丙公司、丁公司签订挖掘机买卖合同的效力，下列表述错误的是（ ）。
A.乙公司可以主张其与丙公司的买卖合同无效
B.丙公司可以主张其与乙公司的买卖合同无效
C.乙公司可以主张其与丁公司的买卖合同无效
D.丁公司可以主张其与乙公司的买卖合同无效
【答案】ABCD
【考点】买卖合同的效力
《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》（简称《买卖合同纠纷解释》，下同）第三条第一款规定，当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。即因无权处分订立的买卖合同，若无其他效力瑕疵（如行为能力、意思表示真实等瑕疵），该买卖合同有效。无权处分不影响买卖合同的效力。据此可知，乙公司和丙公司之间的挖掘机买卖合同以及乙公司和丁公司之间的挖掘机买卖合同均有效。
（2011年）
　　甲公司与乙公司约定，由甲公司向乙公司交付1吨药材，乙公司付款100万元。乙公司将药材转卖给丙公司，并约定由甲公司向丙公司交付，丙公司收货后3日内应向乙支付价款120万元。
　　张某以自有汽车为乙公司的债权提供抵押担保，未办理抵押登记。抵押合同约定：“在丙公司不付款时，乙公司有权就出卖该汽车的价款清偿自己的债权。”李某为这笔货款出具担保函：“在丙公司不付款时，由李某承担保证责任”。丙公司收到药材后未依约向乙公司支付120万元，乙公司向张某主张实现抵押权，同时要求李某承担保证责任。
　　张某见状，便将其汽车赠与刘某。刘某将该汽车作为出资，与钱某设立丁酒店有限责任公司，并办理完出资手续。
　　丁公司员工方某驾驶该车接送酒店客人时，为躲避一辆逆行摩托车，将行人赵某撞伤。方某自行决定以丁公司名义将该车放在戊公司维修，为获得维修费的八折优惠，方某以其名义在与戊公司相关的庚公司为该车购买一套全新座垫。汽车修好后，方某将车取走交丁公司投入运营。戊公司要求丁公司支付维修费，否则对汽车行使留置权，丁公司回函请宽限一周。庚公司要求丁公司支付座垫费，丁公司拒绝。请回答第86—91题。
　　86.关于乙公司与丙公司签订合同的效力，下列表述正确的是（ ）。（2011年卷三不定项第86题）
　　A.效力待定
　　B.为甲公司设定义务的约定无效
　　C.有效
　　D.无效
　　【答案】C
　　【考点】合同的效力
　　【解析】《合同法》第五十一条规定，无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。本题中，甲公司将药材交付给乙公司之前，乙公司对药材不享有所有权，此时其与丙公司签订的买卖合同效力待定。乙、丙公司签订买卖合同后甲公司依照约定将药材交付给了丙公司，说明甲公司对乙、丙之间的买卖合同进行了追认。因此，该合同为有效合同。
　90.关于汽车维修合同，下列表述正确的是（ ）。（2011年卷三不定项第90题）
　　A.方某构成无因管理
　　B.方某构成无权代理
　　C.方某构成无权处分
　　D.方某构成表见代理
　　【答案】AB
　　【考点】无因管理、无权代理
　　【解析】选项A正确。《民法通则》第九十三条规定，没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。本题中，方某不是汽车的所有人，对汽车的损害也无过错，不承担赔偿责任，其没有法定或约定的义务，即没有为丁公司维修汽车的义务，其主动为丁公司维修汽车的行为构成无因管理。
　　选项B正确，选项C错误。《合同法》第四十八条第一款规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。本题中，方某在没有取得丁公司授权的情况下，其自行决定以丁公司名义将该车放在戊公司进行维修的行为构成无权代理，而非无权处分。
　　选项D错误。《合同法》第四十九条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。本题中，方某以丁公司的名义与戊公司签订维修合同，构成无权代理，但是题干中并没有给出戊公司有理由相信方某有代理权的信息，因此，不构成表见代理。
　　91.关于座垫费和维修费，下列表述正确的是（ ）。（2011年卷三不定项第91题）
　　A.方某应向庚公司支付座垫费
　　B.丁公司应向庚公司支付座垫费
　　C.丁公司应向戊公司支付维修费
　　D.戊公司有权将汽车留置
　　【答案】AC
　　【考点】合同的相对性、无因管理、无权代理、留置权
　　【解析】选项A正确，选项B错误。方某以其名义与庚公司签订的座垫买卖合同，根据合同的相对性原则，应由方某向庚公司支付购买座垫的费用。
　　选项C正确。无论从无因管理的角度分析还是从无权代理的角度分析，维修费都应由丁公司向戊公司支付。从无因管理的角度分析，丁公司应支付方某为其支付的必要费用，包括维修费。从无权代理的角度分析，事后丁公司已经对方某的代理行为进行了追认，承认由其支付维修费，只是要求宽限一周时间。
　　选项D错误。《担保法》第八十二条规定，本法所称留置，是指依照本法第八十四条的规定，债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照本法规定留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。据此可知，债权人占有债务人的财产，是留置权成立及存续的前提条件。因此，债权人没有占有债务人的财产，则无留置权可言，债权人丧失对债务人财产的占有，则留置权归于消灭。本题中，方某已经将汽车取走交给丁公司投入运营了，戊公司已经不再占有汽车，则无法对汽车行使留置权。
（2010年）
　　（一）
　　甲公司与乙公司签订了一份手机买卖合同，约定：甲公司供给乙公司某型号手机1000部，每部单价1000元，乙公司支付定金30万元，任何一方违约应向对方支付合同总价款30%的违约金。合同签订后，乙公司向甲公司支付了30万元定金，并将该批手机转售给丙公司，每部单价1100元，指明由甲公司直接交付给丙公司。但甲公司未按约定期间交货。请回答91—93题。（2010年卷三不定项第91-93题）
　　91.关于返还定金和支付违约金，乙公司向甲公司提出请求，下列表述正确的是（ ）。
　　A.请求甲公司双倍返还定金60万元并支付违约金30万元
　　B.请求甲公司双倍返还定金40万元并支付违约金30万元
　　C.请求甲公司双倍返还定金60万元或者支付违约金30万元
　　D.请求甲公司双倍返还定金40万元或者支付违约金30万元
　　【答案】D
　　【考点】定金、违约金
　　【解析】选项A、C错误。《担保法》第91条规定，定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%.本题中，合同总价款是100万，100×20%=20万，即乙公司支付的30万定金中只有20万部分是有效的，甲公司违约适用定金罚则时，只能要求甲公司双倍返还40万，不能要求甲公司双倍返还60万。
　　选项B错误，选项D正确。《合同法》第116条规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。据此可知，定金罚则与违约金不能同时适用，只能选择其一适用。
　　92.关于甲公司违约时继续履行债务，下列表述错误的是（ ）。
　　A.乙公司在请求甲公司支付违约金以后，就不能请求其继续履行债务
　　B.乙公司在请求甲公司支付违约金的同时，还可请求其继续履行债务
　　C.乙公司在请求甲公司继续履行债务以后，就不能请求其支付违约金
　　D.乙公司可选择请求甲公司支付违约金，或请求其继续履行债务
　　【答案】AC
　　【考点】违约金、继续履行
　　【解析】《合同法》第114条第3款规定，当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。据此可知，违约金与继续履行不冲突，两种责任方式可同时并用，当然非违约方也有权利选择适用。
　　93.关于甲、乙、丙公司间违约责任的承担，下列表述正确的是（ ）。
　　A.如乙公司未向丙公司承担违约责任，则丙公司有权请求甲公司向自己承担违约责任
　　B.如乙公司未向丙公司承担违约责任，则丙公司无权请求甲公司向自己承担违约责任
　　C.如甲公司迟延向丙公司交货，则丙公司有权请求乙公司承担迟延交货的违约责任
　　D.如甲公司迟延向丙公司交货，则丙公司无权请求乙公司承担迟延交货的违约责任
　　【答案】BC
　　【考点】合同的相对性
　　【解析】《合同法》第121条规定，当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。基于合同相对性原理，本题中甲乙之间存在买卖合同关系，乙丙之间存在买卖合同关系，因此，因甲迟延交货的违约责任，丙只能向乙主张，然后再由乙向甲进行追偿，丙不能直接向甲主张违约责任。
（2009年）
　　（一）
　　甲有一块价值一万元的玉石。甲与乙订立了买卖该玉石的合同，约定价金11，000元。由于乙没有带钱，甲未将该玉石交付与乙，约定三日后乙到甲的住处付钱取玉石。随后甲又向乙提出，再借用玉石把玩几天，乙表示同意。隔天，知情的丙找到甲，提出愿以12，000元购买该玉石，甲同意并当场将玉石交给丙。丙在回家路上遇到债主丁，向丙催要9，000元欠款甚急，丙无奈，将玉石交付与丁抵偿债务。后丁将玉石丢失被戊拾得，戊将其转卖给己。根据上述事实，请回答91-93题。
　　91.关于乙对该玉石所有权的取得和交付的表述，下列选项正确的是？（ ）
　　A.甲、乙的买卖合同生效时，乙直接取得该玉石的所有权
　　B.甲、乙的借用约定生效时，乙取得该玉石的所有权
　　C.由于甲未将玉石交付给乙，所以乙一直未取得该玉石的所有权
　　D.甲通过占有改定的方式将玉石交付给了乙
　　答案：BD
　　解析：本题考核交付方式及其所有权的转移。
　　《合同法》第44条规定，依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第133条规定，标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。
　　本题中，甲乙之间的买卖合同自签订之日起生效，玉石的所有权自交付时起转移。在合同签订之时因乙没有带钱，甲未将玉石交付与乙，并约定三日后乙到甲的住处付钱取玉石，说明起初约定的交付的时间是合同签订后的第三日。所以，甲乙之间买卖合同生效的时候，玉石的所有权并没有直接转移给乙。因此，A项错误。
　　随后，甲向乙提出借用玉石把玩几天，乙表示同意。此说明甲乙对玉石的交付方式达成了新的约定，即采用占有改定的方式进行交付，拟制交付后出卖人甲仍然占有标的物，但是标的物的所有权转移给乙。所以自该协议达成后乙取得了玉石的所有权，甲仍继续占有该玉石。因此，BD项正确，C项错误。
　　92.关于丙、丁对该玉石所有权的取得问题，下列说法正确的是？（ ）
　　A.甲将玉石交付给丙时，丙取得该玉石的所有权
　　B.甲、丙的买卖合同成立时，丙取得该玉石的所有权
　　C.丙将玉石交给丁时，丁取得该玉石的所有权
　　D.丁不能取得该玉石的所有权
　　答案：C
　　解析：本题考核无权处分与善意取得制度。
　　本案中，甲将属于乙的玉石卖给丙的行为属于无权处分，买卖合同效力待定。又因丙对甲乙之间的买卖情况知情，说明丙不是善意第三人，不能根据善意取得制度取得玉石的所有权，除非得到乙的追认。因此，AB项错误。
　　丙将玉石交付给丁抵偿债务的行为也属于无权处分，但是丁对甲、乙，甲、丙之间的交易行为不知情，属于善意第三人，可以根据善意取得制度取得玉石的所有权。因此，C项正确，D项错误。
　（2008年）
　2007年10月25日，甲向乙借款10万元，并用自己的一辆汽车抵押，但没有办理抵押登记。2007年11月3日、5日，甲分别向丙、丁借款10万元，同样以该汽车抵押，并分别于11月7日、8日办理了抵押登记。2007年11月15日，甲向戊借款10万元，也用该汽车抵押，但没有办理登记。戊要求甲再提供其他担保，甲的好友己交给戊一份文书，表明自己愿意为甲和戊的借款合同作保证人，戊收下后未做任何表示。2007年12月1日，甲的各项借款均已到期，但甲均未偿还，乙、丙、丁、戊均对该汽车主张抵押权。另查明，甲在2007年10月29日已经将该车租给了庚，租期2年，每月租金15000元。2008年4月，在各债权人申请强制执行后，经过法院拍卖，该汽车由辛拍得。根据上述事实，请回答94-96题。
　95.关于辛、庚的法律地位，下列选项正确的是：
　　A.辛买得该车后，可以立即请求庚返还该车
　　B.辛买得该车后，只能在2009年10月29日后才有权请求庚返还该车
　　C.抵押权人有权请求庚支付到期租金，优先清偿自己的债权
　　D.抵押权人无权请求庚支付到期租金，优先清偿自己的债权
　　答案：BC
　　解析：《合同法》第229条规定，租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。因此本题中，虽然辛取得了该车的所有权，但根据“买卖不破租赁”的原则，在租赁期满之前（即2009年10月29日之前）不得请求庚返还车辆，故A项的说法错误，B项的说法正确。庚向甲交付的租金，属于该汽车的法定孳息，债务人到期不偿还欠款，抵押权人有权请求庚支付到期租金，并有就该租金优先受偿的权利。因此，C选项正确，D选项错误。本题的正确答案为BC.
　（2007年）
　　（一）
　　某市A乡农户甲于2006年3月1日与乙公司订立合同，出售自己饲养的活鸡1万只，乙公司应在3月21日前支付5万元的首期价款，甲从4月1日起分批交付，交付完毕后乙公司付清余款。3月20日，乙公司得知该市的B乡发现了鸡瘟，即致电向甲询问。甲称，尽管B乡临近A乡，但是应当不会传播过来。乙公司表示等到事情比较明朗后再付款，甲坚持要求其按时付款，否则将不交货并追究责任。3月25日，因失火导致鸡棚倒塌，致甲所饲养的大部分鸡只毁于一旦，甲当即将此事通知了乙。
　　2006年3月10日，甲向丙公司订购了一批饲料，约定4月10日至20日期间送货上门，甲验收后10日内付款。甲在3月26日把鸡只死亡情况通知了丙公司，要求取消交易。丙公司称：货物已经备好，不同意解约，除非甲赔偿其损失。请回答91-93题。
　　91.关于甲与乙公司之间关系，表述正确的是：
　　A.乙公司虽在3月21日没有付款，但不应承担违约责任
　　B.甲3月20日电话中关于将不交货的表示构成违约
　　C.甲不需承担不能交付标的物的违约责任
　　D.乙公司有权解除合同
　　答案：CD
　　解析：《合同法》第68条规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。本题中，仅仅是该市的B乡发生了鸡瘟，A 乡并未发生鸡瘟，乙公司无权以《合同法》第68条为依据行使不安抗辩权。乙公司未按照约定在3月21日前支付5万元的首期价款，则应承担违约责任，所以A的说法是错误的。《合同法》第67条规定，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。本题中，乙公司应先履行义务，甲应后履行义务，乙公司不按时付款，甲可以以《合同法》第67条为依据行使先履行抗辩权，拒绝向乙公司交货。因此B的说法是错误的。《合同法》第117条第1款规定：“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。”《合同法》118条规定：“当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。”本题中，因失火导致鸡棚倒塌，致甲所饲养的大部分鸡只毁于一旦，这属于不可抗力造成的不能履行合同的情况，而且甲及时将有关情况通知了乙公司，因此甲可以根据不可抗力免责，C项的说法是正确的。《合同法》第94条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的……”本题中，由于不可抗力致使活鸡买卖合同的目的已经无法实现，乙公司有权解除合同，D项正确。所以本题正确选项是CD.
　　92.关于甲与丙公司之间关系，表述正确的是：
　　A.由于甲所养殖的鸡只于3月25日已经大部灭失，合同自动解除
　　B.甲取消交易构成违约，应对丙承担违约责任
　　C.甲有权单方解除合同，但是应赔偿丙公司的损失
　　D.丙有权要求甲继续履行合同
　　答案：BD
　　解析：关于合同的解除，可以分为法定解除和约定解除，不存在自动解除的情况，所以A的说法是错误的。根据《合同法》第94条第（一）项的规定，因不可抗力致使不能实现合同目的的，当事人可以解除合同。本题中，虽然由于不可抗力导致鸡只死亡，但是并不妨碍饲料买卖合同的目的的实现，[法律教育网编辑整理]甲不能因此而取消交易，否则构成违约，B的说法正确，C的说法错误。甲取消交易，构成违约，丙有权要求甲采用继续履行合同的方式进行补救，因此D的说法是正确的。因此本题正确答案是BD.
　　93.假设甲所养的鸡并未因失火导致鸡棚倒塌所灭，但当地政府为防止疫情爆发，自3月21日起对甲的养殖场实行管制，禁止鸡鸭外运，一旦发现疫情即全部扑杀，乙知情后没有支付首期价款，关于甲、乙之间关系，表述正确的是：
　　A.虽然乙公司在3月21日前没有付款，也不应承担违约责任
　　B.甲有权以乙未付首期价款为由拒绝履行相应的交货义务
　　C.如果双方协商解除合同，甲应当适当赔偿乙公司的损失
　　D.如果双方协商解除合同，乙公司应当适当赔偿甲的损失
　　答案：AB
　　解析：《合同法》第68条规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。”本题中，由于当地政府对甲的养殖场实行管制，禁止鸡鸭外运，乙公司可以行使不安抗辩权，因此A项正确。《合同法》第67条规定：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有 权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”本题 中，乙公司应先履行义务，甲应后履行义务，乙公司不按时付款，甲有权以《合同法》第 67 条为依据行使先履行抗辩权，拒绝向乙公司交货，因此B项正确。另外，由于本题中合同无法履行是由于不可抗力（政府管制）导致的，双方当事人均无须承担赔偿责任，因此CD两项错误。本题正确答案是AB.
　　（二）
　　2007年4月2日，王某与丁某约定：王某将一栋房屋出售给丁某，房价20万元。丁某支付房屋价款后，王某交付了房屋，但没有办理产权移转登记。丁某接收房屋作了装修，于2007年5月20日出租给叶某，租期为2年。2007年5月29日，王某因病去世，全部遗产由其子小王继承。小王于2007年6月将该房屋卖给杜某，并办理了所有权移转登记。请回答94-96题。
　　94.如王某生前或王某死后其继承人小王欲出卖房屋前向丁某请求返还房屋，下列选项正确的是：
　　A.王某无权请求丁某返还房屋
　　B.王某有权请求丁某返还房屋
　　C.小王无权请求丁某返还房屋
　　D.小王有权请求丁某返还房屋
　　答案：AC
　　解析：《合同法》第135条规定：“出卖人应当履行向买受人交付标的物或者交付提取标的物的单证，并转移标的物所有权的义务。”在本案中，王某与丁某达成了房屋买卖的协议，王某应承担将房屋交付给丁某以及将房屋所有权转移给丁某的义务，因此王某无权请求丁某返还房屋，故A项正确，B项错误。小王作为王某的继承人，应承受王某的权利及义务，小王同样无权请求丁某返还房屋，故C项正确，D项错误。
　　95.如杜某向丁某、叶某请求返还房屋，下列选项正确的是：
　　A.杜某无权请求丁某返还房屋
　　B.杜某有权请求丁某返还房屋
　　C.杜某无权请求叶某返还房屋
　　D.杜某有权请求叶某返还房屋
　　答案：BC
　　解析：我国法律并未一概禁止“一物二卖”，从本题提供的信息来看，小王与杜某之间不存在恶意串通，二者之间的房屋买卖合同应为有效，加之双方业已办理了房屋所有权移转登记，可以认为杜某 已合法有效取得房屋的所有权。杜某可以基于所有物返还请求权要求丁某返还房屋。因此A项错误，B项正确。王某依据买卖合同将房屋交付给丁某后，丁某将其出租给叶某，丁某与叶某之间的房屋租赁合同有效。《合同法》第229条规定：“租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。”尽管小王通过继承取得房屋的所有权，继而杜某通过买卖取得房屋的所有权，均不影响叶某的租赁权，杜某无权请求 叶某返还房屋。因此C项正确，D项错误。
　　96.关于小王和杜某间的房屋买卖，下列选项正确的是：
　　A.交付标的物是房屋买卖合同的有效要件
　　B.小王须将所继承的房屋登记在自己的名下，才能将其所有权转移给杜某
　　C.房屋所有权转移自记载于不动产登记薄时发生效力
　　D.该房屋的利害关系人可以申请查询该房屋登记资料
　　答案：BCD
　　解析：《合同法》第135条规定：“出卖人应当履行向买受人交付标的物或者交付提取标的物的单证，并转移标的物所有权的义务。”可见，交付标的物并非房屋买卖合同的有效要件，而是合同有效成立后，出卖人小王应当履行的一项合同义务。因此A项错误。《物权法》第29条规定：“因继承或者受遗赠取得物权的，自继承或者受遗赠开始时发生效力。”可见，小王于2007年5月29日成为房屋的所有权人。但《物权法》第31条规定：“依照本法第二十八条至第三十条规定享有不动产物权的，处分该物权时，依照法律规定需要办理登记的，未经登记，不发生物权效力。”因此B项正确。《物权法》第14条规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记 载于不动产登记簿时发生效力。”因此C项正确。《物权法》第18条规定：“权利人、利害关系人可以申请查询、复制登记资料，登记机构应当提供。”可见D项正确。
　　（2006年）
　　（一）
　　房地产开发企业甲急欲销售其开发的某住宅区的最后1套别墅，遂打电话向乙、丙、丁发出售房要约，并声明该要约的有效期为1个月。要约发出后第10日，甲与乙签订买卖合同并交付该别墅，乙支付了全部房款，但未办理产权变更登记。第21日，甲与不知情的丙签订买卖合同并办理了产权变更登记。第25日，甲又与不知情的丁签订了买卖合同。第26日，该别墅被意外焚毁。请回答91－93题。
　　91.下列关于甲、乙、丙之间关系的何种表述是正确的？
　　A.甲、乙之间买卖合同有效
　　B.甲、丙之间买卖合同无效，因该合同损害乙的利益
　　C.甲不应向丙承担不能交付房屋的违约责任，因为房屋系意外焚毁
　　D.丙应负担房屋被焚毁的风险
　　答案及解析：A 甲与乙之间的买卖合同是双方真实意思的表示且没有其他合同生效的阻碍事由，所以合同是成立且生效的，所以A项是正确的。甲与丙之间的买卖合同是双方真实的意思表示，丙为善意第三人，甲和丙之间签订的合同也是成立且生效的，所以B项是错误的。《合同法》第107条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。合同法对于违约适用的是严格责任，除不可抗力可以免除违约责任之外，只要当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，就应当承担违约责任。因此甲应当向丙承担不能交付房屋的违约责任，所以C项是错误的。《合同法》第142条规定，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。由于丙没有占有房屋。丙不负担房屋被焚毁的风险，所以D项是错误的。
　　92.下列关于甲、丁之间买卖合同的何种表述是正确的？
　　A.合同因欺诈而可撤销
　　B.合同因自始履行不能而无效
　　C.合同因无权处分而效力待定
　　D.如果合同被撤销，则甲应向丁承担缔约过错责任
　　答案及解析：ACD .我过《合同法》规定因欺诈签订的合同为可撤销的合同，甲对合同被撤销有过错，应当承担缔约过失责任。所以A、D两项是正确的。甲与丙间的买卖合同合法有效，且办理了产权变更登记，所以丙已取得房屋的所有权，甲之后与丁订立买卖合同时不具有处分权，故其与丁之间的合同因无权处分而成为效力待定合同，所以C项是正确的。同时，甲在与丁订立合同时隐瞒了房屋所有权已转移的事实，构成欺诈，所以该合同可撤销，丁撤销合同后可要求甲承担缔约过失责任。
　　93.下列关于乙的权利义务的何种表述是正确的？
　　A.若房屋未焚毁，丙有权要求乙搬离房屋
　　B.若房屋未焚毁，法院应确认该房屋为乙所有
　　C.乙对房屋的占有为善意、自主占有
　　D.乙应向丙赔偿因房屋焚毁而造成的损失
　　答案及解析：AC .尽管甲与乙之间的买卖合同合法有效且乙已经取得房屋的占有，但是依照我国法律规定，不动产的所有权须登记才能转让，所以乙不能取得房屋的所有权，丙是房屋的所有权人，所以若房屋未焚毁，丙有权要求乙搬离房屋，所以A项是正确的，B项是错误的。乙是根据合同占有房屋，并不知甲将房屋卖给他人并进行过户登记的情况，所以C项是正确的。乙对占有的房屋负有注意义务，由于房屋是意外焚毁，乙没有过错，故不应向丙赔偿因房屋焚毁而造成的损失，所以D项是错误的。
　　甲对乙享有60万元债权，丙、丁分别与甲签订保证合同，但未约定保证责任的范围和方式。戊以价值30万元的房屋为乙向甲设定抵押并办理了登记。请回答以下85-88题。
88.若乙的朋友己与乙达成协议，由其代替乙向甲还款，下列说法何者正确？
　　A.该协议在通知甲后发生效力
　　B.如甲同意该协议，则丙、丁不再承担保证贡任
　　C.甲同意该协议，戊无论同意与否均应继续承担抵押担保责任
　　D.若甲、戊都同意该协议，甲对戊的抵押权不因债务转移而受影响
　　答案：BD
　　考点：债务承担对担保责任的影响
　　详解：《合同法》第84条规定：“债务人将合同的义务或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。”据此，A项说法错误。《最高人民法院关于适用&担保法&若干问题的解释》第29条规定：“保证期间，债权人许可债务人转让部分债务未经保证人书面同意的，保证人对未经其同意转让部分的债务，不再承担保证责任。但是，保证人 仍应当岁为转让部分的债务，不再承担保证责任。”据此，B项说法正确。该解释第72条规定：“主债权被分割或者部分转让的，各债权人之间可以就其享有的债权份额行使抵押权。主债务被分割或者部分转让的，抵押人仍以其抵押物担保数个债务人履行债务。但是，第三人提供抵押的，债权人许可债务人转让债务未经抵押人书面同意的，抵押人对未经其同意转让的债务，不再承担担保责任。”据此，本题中，抵押人戊对未经其同意转让的债务，不再承担担保责任，故C项说法错误；若甲、戊都同意该协议，戊对经其同意转让的债务，仍承担担保责任，甲对戊的抵押权不因债务转移而受影响，故D项说法正确。
（2004年）
　　（一）
　　2000年2月，甲公司与乙公司签订施工合同，约定由乙公司为甲建房一栋。乙与丙签订《内部承包协议》，约定由丙承包建设该楼房并承担全部经济和法律责任，乙收取丙支付的工程价款总额5%的管理费。丙实际施工至主体封顶。2004年1月，乙向法院起诉请求甲支付拖欠工程款并解除施工合同。甲辩称乙起诉时已超过2年诉讼时效，要求法院驳回乙的诉讼请求。请回答以下81-84题。
　　81.下列关于乙与丙签订的《内部承包协议》的说法，何者正确？
　　A.该《协议》为转包合同，有效
　　B.该《协议》为转包合同，无效
　　C.该《协议》为分包合同，有效
　　D.该《协议》为违法分包合同，无效
　　答案及解析：B 合同法第272条第2款规定，“承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。”该条第3款规定，禁止承包人将工程分包单位将其承包的工程在分包。建设工程结构主体的施工必须由承包人自行完成。因此，在本题中，乙、丙间签订的《内部承包协议》属于承包人将其承包的全部建设工程转包给第三人的转包合同，因违反法律的强制性规定而无效，所以，B项正确。
　　82.下列关于合同解除的说法，何者正确？
　　A.乙起诉请求解除合同时已超过诉讼时效
　　B.乙起诉请求解除合同时未超过诉讼时效
　　C.乙起诉请求解除合同不适用诉讼时效规定
　　D.乙起诉请求解除合同适用特殊诉讼时效规定
　　答案及解析：C . 在民法中，诉讼时效与除斥期间是两个不同的概念。诉讼时效届满不导致权利失去诉讼保护，而除斥期间的完成则导致去啊你本身的消灭。依据《合同法》第95条跪地你，法律规定或者当事人约定解除权行使期限、期限届满当事人不行使的，该权利消灭。经对方催告后在合理期间内不行使的，该权利消灭。可见，本条规定中，甲乙之间没有约定合同解除权行使的期限，则该权利消灭。因此，乙起诉请求解除合同不适用诉讼时效制度。所以，C项正确。
（2003年）
　　（一）
　　甲将其所有的房屋出租给乙，双方口头约定租金为每年5万元，乙可以一直承租该房屋，直至乙去世。房屋出租后的第二年，乙为了经营酒店，经甲同意，对该房屋进行了装修，共花费6万元。一天晚上，一失控的汽车撞到该房屋，致使其临街的玻璃墙毁损，肇事司机驾车逃逸，乙要求甲维修，甲拒绝，乙便自行花费1万元予以维修。现甲乙发生纠纷，均欲解除合同，但就如何解除意见不一。请回答以下81－84题。
　　81.该租赁合同的性质如何？
　　A.附解除条件的合同
　　B.附延缓条件的合同
　　C.附始期的合同
　　D.附终期的合同
　　答案及解析：D.
　　注意期限与条件的区别，条件是不确定的偶然性事实，期限是确定的必然性事实。条件之事实成就与否是不确定的，期限是肯定会到来的。始期，是使民事法律行为效力发生的期限。终期，是民事法律行为效力终止的期限。
83.对于乙对玻璃墙的维修及其费用应如何处理？
　　A.由甲承担维修费用
　　B.由乙承担维修费用
　　C.由甲乙分担维修费用
　　D.由甲承担大部分维修费用，乙承担小部分维修费用
　　答案及解析：A 《合同法》第216条：“出租人应当按照约定将租赁物交付承租人，并在租赁期间保持租赁物符合约定的用途。”第221条：“承租人在租赁物需要维修时可以要求出租人在合理期限内维修。出租人未履行维修义务的，承租人可以自行维修，维修费用由出租人负担。因维修租赁物影响承租人使用的，应当相应减少租金或者延长租期。”本题中，租赁物非因为承租人乙的过错毁损，乙要求甲维修，甲拒绝，于是乙自行予以维修，依法费用应由甲承担，A项是正确答案。
　　84.若本案中双方未约定租赁期限，甲乙双方又无法就租赁期限协议补充，下列关于合同解除的何种说法是正确的？
　　A.甲无权随时解除合同
　　B.甲可以随时解除租赁合同，但应在合理期限之前通知乙
　　C.乙可以随时解除租赁合同
　　D.若合同解除，乙仍应支付解除之前实际租赁期限的租金
　　答案及解析：BCD .《合同法》第232条：“当事人对租赁期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，视为不定期租赁。当事人可以随时解除合同，但出租人解除合同应当在合理期限之前通知承租人。”本题中，双方口头约定乙可以一直承租该房屋，直至乙去世，因此，该租赁合同是不定期的。由此可见，A项错误。B、C项正确。第212条：“租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。”因此，合同解除并不影响解除之前实际租赁期限承租人的租金支付义务。D项正确。
　　（二）
　　朱某原是大鹏公司的采购员，已辞职。某日，朱某接到大鹏公司的进出口业务代理商某粮油进出口公司业务员的电话，称该公司代理进口的3000吨特级糖蜜因买主某食品厂急需资金欲低价转卖，大鹏公司如有意购买，务于晚饭前回复。朱某紧接着就打电话找大鹏公司经理，经理正出差，要晚上才回来。朱某赶到粮油公司，说货物大鹏公司要了。粮油公司不知朱某已辞职，就与其签了合同，并说糖蜜存放在仓库，你们把货款和仓储费付清，我们把仓单背书给你。朱某当晚带着已签好的一式两份合同和糖蜜的样品，找到大鹏公司的经理，经理看了合同和样品后，在合同上签了字，并要朱某第二天到公司去盖章。大鹏公司将钱款付清后，拿着仓单到仓库提货，在验货时发现是一级糖蜜，就未取货。原来粮油公司怕大鹏公司不能及时付款，把那批特级糖蜜给了别人。这批一级糖蜜合同上订的也是特级，口岸验收时商检局发现货轮有轻度污染，就给降了一级，由特级改为一级。请回答以下85－88题。
　　85.朱某与粮油公司签订合同时，其行为性质应如何认定？
　　A.属于有权代理
　　B.属于无权代理
　　C.属于表见代理
　　D.属于间接代理
　　答案及解析：C .表见代理是指虽无代理权但表面上有足以使人信为有代理权而须本人男人负授权之责的代理，基于保护善意相对人的原因，发生有效代理的效力。区别与无权代理。《合同法》第49条：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”本题中，朱某的行为依法构成表见代理，C项正确。表见代理实质上是无权代理，但它发生有权代理的法律后果，因此不能简单地等同于无权代理或有权代理。更不是间接代理。A、B、D项错误。
　　86.某粮油进出口公司与大鹏贸易公司所作的糖蜜交易属于何种类型的合同？
　　A.委托合同
　　B.买卖合同
　　C.行纪合同
　　D.间接代理合同
答案及解析：B 买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本题中，某粮油进口公司以前虽是大鹏贸易公司的进出口业务代理商，但在本题中，某粮油公司作为出卖人而不是代理人的身份出现，与大鹏公司构成真实的糖蜜所有权交易关系，B项正确，A、D项错误。《合同法》第414规定：“行纪合同是行纪人以自己的名义为委托人从事贸易活动，委托人支付报酬的合同。”粮油公司和某食品厂之间构成行纪合同，但题中问的是糖蜜交易的类型，所以C项错误。
　（2002年）
　　（一）某幼儿班聘请某甲担任幼儿班教师。某日上午9时左右，幼儿班课间休息时，某甲离校打电话，几个幼儿在教室里的火炉旁烤火。其中某乙（5岁）和某丙（4岁）因争夺位置而打斗，某乙用石块将某丙头部打破，而某丙则把某乙按在火炉上，某乙被烫伤。为此，某丙花去医药费500元，某乙花去医药费5000 元。请回答下列81-85题。
88.对王锋与陈莹共同购买张明私房3间的定性表述中，下列选项中正确的是？
　　A.玉锋、陈莹与张明之间买卖房屋合同无效，因为未办理过户登记手续
　　B.王锋、陈莹与张明之间的买卖房屋合同有效
　　C.王锋与陈莹取得了该3间房屋的所有权，因为张明巳将房屋交付
　　D.王锋与陈莹未取得该3间房屋的所有权
　　答案及解析：BD 根据《合同法》第44条的规定，除非法律有特别的规定，否则合同效力与登记、批准没有联系，而且根据《合同法司法解释》第9条的规定，应当确认在不动产买卖中，登记过户手续只是与所有权移转有关，而与合同效力无关。因此B正确。同时不动产所有权的移转不是通过占有完成，而是以办理登记过户为要件。因此在没有办理登记过户之前，买受人没有取得标的物的所有权。
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